發(fā)布時(shí)間：2023-05-26 15:50:12
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的熵值法論文樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
不同劃分標(biāo)準(zhǔn)之間存在交叉，如可控因素既包括有形因素，也包括無形因素。實(shí)際上，海上執(zhí)法的本質(zhì)在于通過強(qiáng)制手段協(xié)調(diào)人類海洋活動(dòng)之間以及人類海洋活動(dòng)與自然環(huán)境之間的矛盾與沖突。據(jù)此，按照人類社會(huì)與自然關(guān)系角度劃分影響因素，能較好地反映影響海上執(zhí)法的不同方面;同時(shí)，鑒于海上執(zhí)法以國家為單位開展，該劃分方法也能夠更好地保持國家之間的可比性。進(jìn)一步來看，從人類社會(huì)與自然關(guān)系角度，可以將影響一國海上執(zhí)法活動(dòng)開展的各種因素劃分為經(jīng)濟(jì)社會(huì)因素與自然環(huán)境因素，其中經(jīng)濟(jì)社會(huì)因素是指對(duì)海上執(zhí)法活動(dòng)開展擁有影響的社會(huì)物質(zhì)和精神條件，涉及一國的整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化體系，包括政治制度、經(jīng)濟(jì)特性、文化特性和科技特性等因素;自然環(huán)境因素是指能夠影響到海上執(zhí)法開展的天然形成的客觀物質(zhì)條件，包括自然地理、自然資源等因素。上述的經(jīng)濟(jì)社會(huì)因素，主要反映國家海上執(zhí)法活動(dòng)所涉及的人文環(huán)境，范圍廣、內(nèi)涵復(fù)雜，并且國家之間的差異難以衡量，如美國與英國的政治制度和文化特性的差異;同時(shí)，一些經(jīng)濟(jì)社會(huì)因素本身的界定就較為模糊，如一國科技水平的高低常用定性方法來衡量，主觀性較強(qiáng)。相比之下，自然因素作為影響海上執(zhí)法的重要方面，可以用來刻畫海上執(zhí)法活動(dòng)的自然環(huán)境，具有客觀實(shí)在性，容易進(jìn)行量化分析與比較。鑒于此，本文重點(diǎn)針對(duì)自然環(huán)境因素進(jìn)行探討(見表2)。由上表可知，影響國家海上執(zhí)法活動(dòng)開展的自然環(huán)境因素包括自然地理和自然資源兩大因素，前者主要包括國家空間區(qū)位和所處海域水文氣象等，后者主要包括海岸線、海島、管轄海域、海洋資源等。其中，空間區(qū)位是指一國在地球表面所處的具置及與其他國家的空間相對(duì)位置關(guān)系，并不涉及國家間的政治經(jīng)濟(jì)聯(lián)系。鑒于自然因素具有地域差別性，并且大都非人力所能控制，故此一國在開展海上執(zhí)法活動(dòng)時(shí)，必須充分考慮相關(guān)自然因素的影響，因地制宜，才能達(dá)到海上執(zhí)法的目標(biāo)效果。
二、海上執(zhí)法的自然因素影響解析
如前所述，海上執(zhí)法開展于特定的自然環(huán)境之下，受到多種自然因素的影響，并且不同自然因素對(duì)于海上執(zhí)法的具體影響程度不同，因此有必要分別針對(duì)各種因素進(jìn)行細(xì)化分析，并探究其對(duì)海上執(zhí)法的影響。
2.1自然地理因素自然地理因素是指地理位置以及與此相關(guān)的各種自然條件，影響海上執(zhí)法開展的自然地理因素主要包括空間區(qū)位、水文氣象等。(1)空間區(qū)位空間區(qū)位是指一國在地球所處的具置以及同其他國家間的空間關(guān)系，可用其所跨經(jīng)緯度范圍、瀕臨海域、接壤國家等進(jìn)行精確刻畫。第一，不同經(jīng)緯度范圍對(duì)應(yīng)不同的氣候類型，如印度尼西亞位于東經(jīng)96°～140°、南緯12°～7°之間，主要?dú)夂蝾愋褪菬釒в炅謿夂?俄羅斯位于北緯40°～80°之間，主要?dú)夂蝾愋褪莵喓畮п樔~林氣候與極地氣候。經(jīng)緯度不僅直接影響海上執(zhí)法的開展，還通過影響其他涉?；顒?dòng)間接地影響海上執(zhí)法。如俄羅斯氣候寒冷，冬季漫長，不利于開展海上執(zhí)法;但同時(shí)惡劣的氣候條件也降低了海上走私、偷渡等犯罪的發(fā)案率，降低了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。第二，瀕臨海域類型可劃分為瀕臨邊緣海與瀕臨大洋兩種。國家間的海洋權(quán)益糾紛主要集中于邊緣海，如我國與日本在東海、與東南亞相關(guān)國家在南海的劃界糾紛，澳大利亞與東帝汶關(guān)于帝汶海海域劃界糾紛等。相比之下，一側(cè)鄰近大洋的國家較少出現(xiàn)海洋權(quán)益糾紛，如日本的東向太平洋一側(cè)。因此，瀕臨邊緣海的國家，其海上執(zhí)法的復(fù)雜性較高。第三，海向接壤國家是指與一國管轄海域邊界相連的國家。由于海洋的流動(dòng)性和開放性，海向接壤國家間易產(chǎn)生海洋權(quán)益糾紛，尤其是海域劃界。全球大致存在376～400條潛在海域邊界，已經(jīng)確權(quán)的僅占1/3。①以南海為例，我國南海諸島周邊主要國家有越南、菲律賓、馬來西亞、文萊、印度尼西亞等，各國在南海海域權(quán)益糾葛復(fù)雜，在進(jìn)行海上執(zhí)法時(shí)，相關(guān)事件極易升級(jí)為國際外交事件，甚至帶來區(qū)域和全球海洋格局的變化，需要格外審慎。因此，海向接壤國家數(shù)量多的國家，其海上執(zhí)法國際性和復(fù)雜性較高?？偟膩碚f，空間區(qū)位對(duì)海上執(zhí)法的影響主要體現(xiàn)在兩方面。一方面，空間區(qū)位決定一國管轄海域的氣候類型，氣候溫和的海域涉?；顒?dòng)比較容易，海上違法活動(dòng)的發(fā)案率較高，海上執(zhí)法任務(wù)較為繁重，要求海上執(zhí)法隊(duì)伍具備較大的規(guī)模;氣候惡劣的海域違法活動(dòng)相對(duì)較少，但海上執(zhí)法活動(dòng)的難度較大，對(duì)海上執(zhí)法裝備性能與執(zhí)法人員素質(zhì)的要求較高。另一方面，空間區(qū)位決定一國瀕臨海域的類型與海向接壤國家的數(shù)量，瀕臨邊緣?；蚝Ｏ蚪尤绹叶?，較易與鄰國產(chǎn)生海洋權(quán)益糾紛，對(duì)海上執(zhí)法隊(duì)伍的維權(quán)執(zhí)法能力要求較高，需要有一支更強(qiáng)有力的海上執(zhí)法隊(duì)伍。(2)水文氣象水文氣象是指國家所處海域相關(guān)的水文和氣象狀況，包括海域水溫、海況、海洋災(zāi)害等因素。第一，海域水溫主要指海洋表層溫度。部分涉海產(chǎn)業(yè)對(duì)海域水溫要求較高，如近海旅游、漁業(yè)生產(chǎn)等。海域溫度過低的國家涉?；顒?dòng)相對(duì)較少，如加拿大北部瀕臨北冰洋，常年水溫在8℃以下，冰期在270天以上，嚴(yán)重影響海上旅游、漁業(yè)生產(chǎn)、航運(yùn)等涉海活動(dòng)的開展，降低了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。第二，海況是指風(fēng)力作用下的海面外貌特征，對(duì)海上執(zhí)法的影響具有兩面性。一方面，海況對(duì)船舶安全航行、飛機(jī)巡邏偵察等影響較大，海況差不利于海上執(zhí)法的開展，并易引發(fā)海難，加大了海上執(zhí)法的難度;另一方面，海況差的海域涉?；顒?dòng)較少，在一定程度上降低了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。第三，海洋災(zāi)害包括強(qiáng)對(duì)流天氣、海霧、風(fēng)暴潮、海冰、赤潮等。一方面，海洋災(zāi)害不利于海上執(zhí)法的開展，如在強(qiáng)對(duì)流天氣下，海上巡航的危險(xiǎn)性會(huì)大大提升，進(jìn)而提高海上執(zhí)法的復(fù)雜性;另一方面，海洋災(zāi)害對(duì)涉?；顒?dòng)的影響較大，如海霧、海冰極易造成海難事故，赤潮會(huì)導(dǎo)致海洋生物的大量死亡，給海洋漁業(yè)帶來毀滅性的打擊，從側(cè)面提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。一般而言，水文氣象不佳的國家涉海活動(dòng)較少，但海上執(zhí)法的危險(xiǎn)性較高，不僅對(duì)海上執(zhí)法裝備提出較高的要求，并且要求海上執(zhí)法人員具備良好的應(yīng)對(duì)海上突發(fā)事件的技能;水文氣象條件好的國家涉?；顒?dòng)較多，海上走私、偷渡等犯罪的發(fā)案率相對(duì)較高，通常需要配備較多的快艇、直升機(jī)等，以提高海上執(zhí)法的靈活性與機(jī)動(dòng)性，實(shí)現(xiàn)對(duì)海上違法活動(dòng)的有效管控。
2．2自然資源因素自然資源是指天然存在并且有利用價(jià)值的自然物。影響海上執(zhí)法開展的自然資源因素主要包括海岸、海域、海島、海洋資源等。(1)海岸及海岸線海岸是指鄰接海洋邊緣的陸地，是海洋和陸地相互接觸和相互作用的地帶，按照構(gòu)成物質(zhì)劃分為不同類型;海岸線是指陸地與海洋的交界線，包括海島海岸線與大陸海岸線，可用其形態(tài)和分布情況進(jìn)行精確刻畫。第一，按照海岸的構(gòu)成物質(zhì)，可劃分為基巖海岸、平原海岸和生物海岸三種。生物海岸主要指珊瑚礁海岸和紅樹林海岸，涉?；顒?dòng)較為單一，海上執(zhí)法以環(huán)境保護(hù)為主，專業(yè)性較強(qiáng);平原海岸和基巖海岸附近涉?；顒?dòng)較多，包括海上旅游、漁業(yè)、航運(yùn)等，海上執(zhí)法需兼顧各方，綜合性較強(qiáng)。第二，海岸線形態(tài)主要包括海岸線的總長度和曲折程度。一方面，海岸線長的國家通常管轄海域面積較大，海上執(zhí)法目標(biāo)區(qū)域廣闊，提高了海上執(zhí)法的難度;另一方面，海岸線曲折的國家，海灣、海島數(shù)量越多，近海深度越淺，適宜走私、偷渡、海盜等犯罪行為的開展，提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。如東南亞的菲律賓、印尼等國，海岸線曲折、海島及海灣眾多，走私和海盜活動(dòng)猖獗，海上執(zhí)法的復(fù)雜性較高。第三，一國海岸線的分布情況可分為連續(xù)分布、間斷分布兩種，連續(xù)分布如韓國、澳大利亞、印度等國，間斷分布如美國、法國、德國、西班牙等國。一般來說，海岸線連續(xù)分布的國家，海上執(zhí)法力量資源分布較為緊密，易于集結(jié)機(jī)動(dòng)，能夠有效應(yīng)對(duì)大型突發(fā)事件;海岸線間斷分布的國家，海上執(zhí)法力量資源分散，如美國海上執(zhí)法力量資源分散于東海岸和西海岸，不易進(jìn)行集結(jié)，海上執(zhí)法的靈活性受限。通常情況下，生物海岸附近海域的執(zhí)法要求執(zhí)法人員具備較高的環(huán)保專業(yè)素養(yǎng)，并相應(yīng)配備專業(yè)化的環(huán)保設(shè)備;平原海岸和基巖海岸附近海域的執(zhí)法則對(duì)執(zhí)法人員的綜合素養(yǎng)要求較高。海岸線長的國家，海上執(zhí)法目標(biāo)區(qū)域廣闊，相關(guān)執(zhí)法裝備(船舶、飛機(jī))應(yīng)具備較好的續(xù)航能力，以實(shí)現(xiàn)全覆蓋;海岸線曲折程度高的國家，應(yīng)配備較多的快艇與直升機(jī)，保證海上執(zhí)法具備較高的機(jī)動(dòng)性與靈活性，以有效打擊相關(guān)違法行為。海岸線間斷分布的國家，應(yīng)建立完善的高層協(xié)調(diào)機(jī)制，以克服執(zhí)法力量資源分散、不易集結(jié)的缺點(diǎn)。(2)管轄海域一國管轄海域包括領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和部分國際海底區(qū)域等，不同區(qū)域的國家權(quán)利不同，從領(lǐng)?；€向外依次是領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)(見圖1)。第一，國家在本國管轄海域內(nèi)享有管控違法行為、開發(fā)相關(guān)資源等諸多權(quán)利(見表3)，因此各國均十分重視對(duì)本國管轄海域的劃界。如韓國和日本在1996年領(lǐng)海及毗連區(qū)法公布后，均主張更寬泛的基線制度，以擴(kuò)大本國管轄海域面積，攫取更多的海洋利益。就海上執(zhí)法而言，管轄海域面積大的國家，涉?；顒?dòng)較多，海上執(zhí)法的全面覆蓋較為困難，提高了海上執(zhí)法難度。第二，由于一國在不同海域(領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū))的權(quán)利不同，海上執(zhí)法的側(cè)重點(diǎn)也有所差異。由上表可知，從領(lǐng)海到專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)，國家海上執(zhí)法職能逐漸趨于專業(yè)化。換言之，領(lǐng)海和毗連區(qū)面積比重大的國家，海上執(zhí)法綜合性較強(qiáng)，如地中海沿岸的非洲國家;專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)面積比重大的國家，海上執(zhí)法專業(yè)性和國際性較強(qiáng)，如日本和新西蘭等國。需要指出的是，管轄海域較大的國家，應(yīng)兼顧海上執(zhí)法的全面性、機(jī)動(dòng)性與靈活性，海上執(zhí)法隊(duì)伍不僅要配備續(xù)航能力高的大型艦艇與固定翼飛機(jī)，也應(yīng)配備一定數(shù)量的快艇與直升機(jī);專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)面積比重大的國家，應(yīng)注重對(duì)執(zhí)法隊(duì)伍海洋維權(quán)能力的培養(yǎng)，建立完善的定期維權(quán)巡航制度，以使本國在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)的權(quán)利能夠得到充分保障。(3)海島海島是指四面環(huán)水、時(shí)高于水面的陸地區(qū)域，其數(shù)量、到陸岸距離和空間分布形態(tài)對(duì)海上執(zhí)法具有重要影響。第一，海島數(shù)量影響海上執(zhí)法目標(biāo)空間區(qū)域的范圍。海島作為海上活動(dòng)的重要載體，本身就是海上執(zhí)法的主要目標(biāo)區(qū)域之一。同時(shí)，海島直接影響一國管轄海域的面積，部分近岸海島作為領(lǐng)?；c(diǎn)，是計(jì)算一國管轄海域的起始點(diǎn);邊遠(yuǎn)海島周圍12海里屬于一國領(lǐng)海，并擁有200海里的專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)。因此，海島數(shù)量多的國家，海上執(zhí)法目標(biāo)空間區(qū)域較為廣闊，提高了海上執(zhí)法的難度。第二，按照海島到陸岸的距離，可劃分為近岸海島與邊遠(yuǎn)海島兩種。一般來說，近岸海島的開發(fā)管理較為完善，相關(guān)執(zhí)法活動(dòng)較易開展;邊遠(yuǎn)海島由于離陸岸較遠(yuǎn)，對(duì)執(zhí)法船舶的續(xù)航能力與抗風(fēng)浪能力要求較高，不易實(shí)現(xiàn)常規(guī)化監(jiān)管，如我國南海諸島遠(yuǎn)離陸岸，最南的曾母暗沙到海南島直線距離1600千米，很難實(shí)現(xiàn)海上執(zhí)法的全面覆蓋，海上執(zhí)法難度增大。第三，海島的空間分布形態(tài)可分為集中分布與離散分布兩種。集中連片分布的海島較易實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一管理，降低海上執(zhí)法的難度;零星離散分布的海島涉及海域廣闊，如馬來群島有大小島嶼兩萬多個(gè)，涉及海域東西寬4500千米，南北長3500千米，如此廣闊的分布范圍提高了相關(guān)國家海上執(zhí)法的難度，且易誘發(fā)海上非法行為，加大了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。簡言之，海島數(shù)量多、離陸較遠(yuǎn)、分布離散的國家，海上執(zhí)法目標(biāo)空間區(qū)域較為廣闊，在保證海上執(zhí)法的全面性、機(jī)動(dòng)性與靈活性的同時(shí)，應(yīng)注重對(duì)邊遠(yuǎn)島礁的經(jīng)濟(jì)建設(shè)和國防建設(shè)，有針對(duì)性地為海上執(zhí)法隊(duì)伍配備監(jiān)控設(shè)備和攜帶輕型武器的直升機(jī)、中小型無人機(jī)，以實(shí)現(xiàn)對(duì)邊遠(yuǎn)海島周邊大面積海域的有效監(jiān)控。(4)海洋資源海洋資源是指形成和存在于海水、海洋中的資源，主要包括生物資源、能源資源、化學(xué)資源和空間資源等，其蘊(yùn)藏量、分布形態(tài)及地點(diǎn)和流動(dòng)性對(duì)海上執(zhí)法具有重要影響。第一，海洋資源蘊(yùn)藏量對(duì)海上執(zhí)法的影響主要體現(xiàn)在以下兩方面。一方面，海洋資源是各國海上執(zhí)法機(jī)構(gòu)監(jiān)管和保護(hù)的主要對(duì)象之一，海洋資源蘊(yùn)藏量大的國家，通常海上執(zhí)法的難度較大;另一方面，海洋資源豐富的海域承載力較高，涉?；顒?dòng)較多，提升了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。如秘魯附近海域漁業(yè)資源豐富，非法捕撈活動(dòng)頻繁，秘魯海岸警衛(wèi)隊(duì)與國家警察局長期合作，征募人手監(jiān)視并鼓勵(lì)非法捕撈線報(bào)，以便海岸警衛(wèi)隊(duì)抓捕非法人員。第二，海洋資源的分布形態(tài)與地點(diǎn)對(duì)海上執(zhí)法具有重大影響。一方面，海洋資源集中于同一海域的國家較易實(shí)現(xiàn)對(duì)相關(guān)資源的全面保護(hù)和監(jiān)管，如英國雖然管轄海域面積廣闊，但其海洋油氣資源主要在北海，降低了海上執(zhí)法的難度;另一方面，分布于專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)的海洋資源易受到鄰近國家的覬覦，引起海洋權(quán)益糾紛，提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性，如在南海，中國主張管轄海域的油氣資源被掠奪，就屬于這種現(xiàn)象。第三，部分海洋資源具有流動(dòng)性，較難實(shí)現(xiàn)監(jiān)管與保護(hù)。一方面，海洋漁業(yè)資源的流動(dòng)性，使得某些漁業(yè)資源成為幾個(gè)國家的共有資源，因此漁業(yè)資源的管理和保護(hù)往往要進(jìn)行國際間和區(qū)域間合作，海上執(zhí)法的國際性特征突出;另一方面，海洋流動(dòng)性資源的開發(fā)也易引起相鄰國家間的沖突，如日韓漁業(yè)沖突，僅20世紀(jì)五六十年代就先后有328艘日本漁船、3929名日本漁民被韓扣留，44人喪生，而2000年以來日本也扣押了150余艘韓國漁船。大體上，海洋資源蘊(yùn)藏量較大或分布分散的國家，為實(shí)現(xiàn)對(duì)特定資源的有效保護(hù)與監(jiān)管，不僅要求擁有一定規(guī)模的專業(yè)執(zhí)法隊(duì)伍，并且需要海上執(zhí)法人員具備較高的專業(yè)素養(yǎng);對(duì)于海洋資源密布的專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)海域，應(yīng)在定期維權(quán)巡航中給予重點(diǎn)關(guān)照;流動(dòng)性海洋資源豐富的國家，對(duì)海上執(zhí)法的機(jī)動(dòng)性與靈活性要求較高，并且需要根據(jù)相關(guān)資源的流動(dòng)特征，有針對(duì)性地開展海上巡航。
三、海上執(zhí)法的自然環(huán)境評(píng)價(jià)分析
各種自然因素構(gòu)成海上執(zhí)法開展的基礎(chǔ)背景，并對(duì)海上執(zhí)法產(chǎn)生了復(fù)雜影響，進(jìn)而對(duì)海上執(zhí)法力量建設(shè)提出不同的具體要求。海上執(zhí)法的自然環(huán)境評(píng)價(jià)應(yīng)充分考慮這種復(fù)雜性，以達(dá)到對(duì)海上執(zhí)法自然環(huán)境的客觀映射甚至再現(xiàn)。
3．1自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法影響的復(fù)雜性自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法的影響是一個(gè)不斷變化的過程，同時(shí)自然環(huán)境內(nèi)部各因素也并非完全割裂，而是存在著各種各樣的聯(lián)系，構(gòu)成了復(fù)雜的“海上執(zhí)法—自然環(huán)境”系統(tǒng)，故此必須辯證地看待自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法的影響。首先，自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法的影響具有多面性。一方面，海上執(zhí)法作為人類涉?；顒?dòng)的一種，它的展開不可避免地受到自然環(huán)境的影響，惡劣自然環(huán)境下的海上執(zhí)法必將受到限制;另一方面，自然環(huán)境通過影響海上執(zhí)法的客體，進(jìn)而對(duì)海上執(zhí)法產(chǎn)生間接影響，譬如良好自然環(huán)境下的涉?；顒?dòng)增多，提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。其次，不同自然因素對(duì)海上執(zhí)法的影響具有關(guān)聯(lián)性(見圖2)。不同自然因素對(duì)海上執(zhí)法的具體影響既有不同，各種自然因素之間又并非完全割裂。例如，海岸線長度和曲折度影響一國領(lǐng)?；€的劃定，進(jìn)而影響一國管轄海域的面積;海島附近海域往往蘊(yùn)藏著豐富的礦藏，影響一國海洋資源總量的大小，等等。再次，自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法的影響兼有靜態(tài)性和長時(shí)效的特點(diǎn)。一方面，自然環(huán)境具備相對(duì)的時(shí)空穩(wěn)定性，短時(shí)期內(nèi)變化較小，對(duì)海上執(zhí)法的影響呈現(xiàn)靜態(tài)性。雖然部分自然因素呈現(xiàn)一定的變動(dòng)性，但變化幅度不大，對(duì)海上執(zhí)法的影響較小。如以港口、鹽場建設(shè)等人類活動(dòng)以及河口淤積等自然作用的影響為例，我國山東省海岸線總長度2598．01千米，年均增長約7．16千米，變化幅度僅為0．27%。①另一方面，多數(shù)自然因素的變化具有不可逆性，一旦發(fā)生變化則很難恢復(fù)原狀，尤其是海洋是不可再生資源，一經(jīng)利用即在相當(dāng)時(shí)期內(nèi)不能再生，對(duì)海上執(zhí)法的影響具有長時(shí)效的特點(diǎn)。最后，自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法活動(dòng)的影響程度隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而有所變化，且不同自然因素的變化趨勢與程度不同。一方面，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)和科技水平的不斷提高，人類擺脫自然因素限制的能動(dòng)性逐漸增強(qiáng)，部分自然因素的影響趨弱，如隨著造船技術(shù)的提升，海上巡航執(zhí)法受惡劣天氣的影響程度逐漸降低;另一方面，經(jīng)濟(jì)社會(huì)和科技的發(fā)展能夠增強(qiáng)部分自然因素對(duì)海上執(zhí)法的影響，如隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)與科技發(fā)展，從海洋中開采或提取某種資源變得有利可圖和技術(shù)可行之時(shí)，就會(huì)增加相關(guān)涉?；顒?dòng)，海洋資源對(duì)海上執(zhí)法的影響也隨之加大?？偟膩碚f，“海上執(zhí)法—自然環(huán)境”系統(tǒng)是一個(gè)復(fù)雜巨系統(tǒng)，各自然因素對(duì)海上執(zhí)法的影響具有多面性、關(guān)聯(lián)性、靜態(tài)性、長時(shí)效等特點(diǎn)。在針對(duì)某一國家進(jìn)行海上執(zhí)法的自然環(huán)境分析時(shí)，需要兼顧全面性與針對(duì)性，以真實(shí)地反映自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法的影響。
3．2海上執(zhí)法的自然環(huán)境評(píng)價(jià)指標(biāo)體系海上執(zhí)法作為人類涉?；顒?dòng)的一種，不可避免地受到自然環(huán)境的影響。海上執(zhí)法自然環(huán)境評(píng)價(jià)指標(biāo)體系作為海上執(zhí)法自然環(huán)境的客觀映射甚至再現(xiàn)，應(yīng)具體而真實(shí)地反映自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法投入、執(zhí)法難度、執(zhí)法發(fā)展方向等重要層面的影響。鑒于此，海上執(zhí)法自然環(huán)境評(píng)價(jià)指標(biāo)體系的構(gòu)建，一方面要遵循構(gòu)建指標(biāo)體系的一般原則，即滿足科學(xué)性、全面性、合理性和易得性等;另一方面，該指標(biāo)體系構(gòu)建應(yīng)以影響海上執(zhí)法的重要自然因素為主線，在精簡、不重疊的基礎(chǔ)上，真實(shí)再現(xiàn)自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法影響的復(fù)雜性。海洋油氣資源和漁業(yè)資源的總量及其分布情況作為基本出發(fā)點(diǎn)。一方面，油氣資源與漁業(yè)資源是最重要的海洋資源。世界水產(chǎn)品的85%左右產(chǎn)于海洋;海底石油可采儲(chǔ)量1350億噸，占全球總量45%;海洋天然氣儲(chǔ)量140億立方米，占全球總量50%以上。另一方面，這兩種資源的典型性強(qiáng)，油氣資源不可再生，其開發(fā)需要一定技術(shù)支持，且易引起海洋環(huán)境污染和鄰國間海洋權(quán)益糾紛;漁業(yè)資源具備流動(dòng)性，其開發(fā)和保護(hù)往往需要國際間的合作。眾所周知，人類社會(huì)與自然環(huán)境是相互依存、融為一體的，很多因素其實(shí)是兩者交匯融合的共同結(jié)果，如海域劃界糾紛、海域承載力及其繁忙程度等，既涉及自然因素，又涉及經(jīng)濟(jì)社會(huì)因素。同時(shí)，海上執(zhí)法自然環(huán)境內(nèi)部諸因素之間又存在復(fù)雜的關(guān)系。從這個(gè)龐大復(fù)雜的“人類社會(huì)—自然環(huán)境”系統(tǒng)中，厘清各自然因素對(duì)海上執(zhí)法影響并建立科學(xué)的指標(biāo)體系是十分困難的。為保證各指標(biāo)的獨(dú)立性、客觀性以及指標(biāo)體系的全面性，上述指標(biāo)體系在構(gòu)建過程中，需從自然環(huán)境角度出發(fā)，考慮海上執(zhí)法的主要自然影響因素，采用大量的定量指標(biāo)和相對(duì)指標(biāo)，在保證真實(shí)性和客觀性的同時(shí)，利用相對(duì)指標(biāo)信息量大的特點(diǎn)，確保指標(biāo)體系具備較好的涵蓋性和全面性。部分指標(biāo)的計(jì)算方法及相關(guān)說明。需要強(qiáng)調(diào)的是，相對(duì)指標(biāo)采用兩個(gè)有聯(lián)系的指標(biāo)的比值來反映自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法的影響，把有關(guān)自然因素的絕對(duì)差異抽象化，可以彌補(bǔ)絕對(duì)指標(biāo)的不足，更好地說明海上執(zhí)法自然環(huán)境的內(nèi)在結(jié)構(gòu)特征，為深入分析自然環(huán)境對(duì)海上執(zhí)法的影響提供依據(jù)，更有利于對(duì)海上執(zhí)法自然環(huán)境的客觀重現(xiàn)。
四、結(jié)語
①重視招標(biāo)前期的準(zhǔn)備工作，做好標(biāo)底的編制工作。技術(shù)力量雄厚的單位，可以自行編制，并經(jīng)過層層復(fù)核，嚴(yán)格把關(guān)，確保標(biāo)底的準(zhǔn)確性。技術(shù)力量不足的單位，可以委托有資質(zhì)的造價(jià)咨詢機(jī)構(gòu)，最好是委托兩家，背靠背編制。對(duì)于一些主要材料，應(yīng)多方詢價(jià)，貨比三家，采用質(zhì)優(yōu)價(jià)廉的建筑材料。②重視招標(biāo)書條款的制定，做到嚴(yán)謹(jǐn)、準(zhǔn)確、全面。對(duì)合同文件及解釋順序，應(yīng)有具體的闡述;對(duì)發(fā)包人派駐工程師的職責(zé)范圍、監(jiān)理單位委派的工程師受發(fā)包人委托的職責(zé)及需要取得發(fā)包人的批準(zhǔn)才能行使的職責(zé)、對(duì)承包人代表的職責(zé)范圍，應(yīng)有具體約定;對(duì)建設(shè)過程中發(fā)包人應(yīng)按約定的時(shí)間和要求完成的工作，如施工場地具備施工條件的要求及完成的時(shí)間、施工所需的水、電、電訊線路接至施工場地的時(shí)間、地點(diǎn)和供應(yīng)要求，應(yīng)有具體約定。③工程中標(biāo)后，要及時(shí)簽訂工程施工合同。合同條款的簽訂應(yīng)嚴(yán)謹(jǐn)、細(xì)致，工期應(yīng)合理，盡量減少甲乙雙方責(zé)任不清日后扯皮的現(xiàn)象。以固定總價(jià)合同為例，合同價(jià)款中包含的風(fēng)險(xiǎn)范圍、風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法、風(fēng)險(xiǎn)范圍以內(nèi)合同價(jià)款的調(diào)整方式，應(yīng)有明確的規(guī)定，以免糾紛扯皮;對(duì)于因設(shè)計(jì)變更引起的工程量變化，要分清增減工程量在工程量清單之內(nèi)還是清單之外，對(duì)其單價(jià)的確定做出具體規(guī)定;若材料發(fā)生變更，則應(yīng)區(qū)分所變更的材料，是承包人投標(biāo)文件中價(jià)格明細(xì)表中已有的材料還是承辦人價(jià)格明細(xì)表中沒有的材料，確定材料單價(jià)的計(jì)算方法;對(duì)于工程主要材料，如鋼材、水泥等價(jià)差的調(diào)整及計(jì)算方法，也應(yīng)有具體約定。對(duì)于工程預(yù)付款及工程進(jìn)度款支付方式、支付時(shí)間、支付金額，預(yù)付款扣回時(shí)間，也應(yīng)有具體約定。為了保證合同的嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致，對(duì)建設(shè)工程施工合同的訂立，還應(yīng)建立審閱會(huì)簽制度。層層把關(guān)，各盡其責(zé)。
(1)通過招投標(biāo)形式確定完施工企業(yè)后，還要通過做好建筑工程材料的加工訂貨，合理控制工程變更，嚴(yán)格審查承包商的索賠要求，充分發(fā)揮監(jiān)理對(duì)工程造價(jià)的作用等。為了防止施工企業(yè)在中標(biāo)后利用設(shè)計(jì)變更提高造價(jià)，增加收入，要加強(qiáng)工程設(shè)計(jì)變更的管理。從設(shè)計(jì)變更范圍、提請(qǐng)變更的主體、變更程序、變更引起的價(jià)格調(diào)整、變更引起的工期調(diào)整等，都應(yīng)該有詳細(xì)的約定。要明確各相關(guān)部門在簽辦工程設(shè)計(jì)變更時(shí)的責(zé)任。相關(guān)人員的分工必須明確，權(quán)利不宜過分集中，部門之間既要相互配合，又要相互制約。形成內(nèi)部約束機(jī)制，防止虛假變更，避免資金流失。大部分工程變更都是和工程造價(jià)相聯(lián)系的，變更的內(nèi)容越多，增加總造價(jià)的可能性也相應(yīng)增加。因此，要盡量減少變更的產(chǎn)生。
(2)在施工階段，還應(yīng)充分發(fā)揮監(jiān)理對(duì)工程造價(jià)的作用。監(jiān)理工程師為了取得目標(biāo)控制的預(yù)期成果，需從多方面采取措施，其中經(jīng)濟(jì)措施也是最基本的措施，如果沒有一定的經(jīng)濟(jì)措施運(yùn)用，建設(shè)監(jiān)理工作缺乏權(quán)威，工程目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)也難以保證。所以對(duì)監(jiān)理工程造價(jià)控制的切實(shí)授權(quán)即是監(jiān)理工作有效開展的基礎(chǔ)條件，又符合建設(shè)單位(業(yè)主)追求投資效益最大化的根本利益。
(3)在工程竣工驗(yàn)收后，工程造價(jià)管理的又一個(gè)重要環(huán)節(jié)是，合理地確定工程造價(jià)。處理好業(yè)主與承包商的利益分配問題。解決這一問題的關(guān)鍵是，做好工程結(jié)算的審核工作。首先在施工過程中就應(yīng)該做好工程竣工結(jié)算相關(guān)資料的收集整理工作，如在施工過程中做好設(shè)計(jì)變更及工程量簽證資料的收集整理工作;二是核對(duì)施工單位是否按質(zhì)按量完成合同約定的所有內(nèi)容，設(shè)計(jì)變更及工程量簽證是否落到實(shí)處;設(shè)計(jì)變更及簽證手續(xù)是否齊全;核查施工合同是否明確，工期、質(zhì)量、材料市場價(jià)、獎(jiǎng)懲規(guī)定等有否具體訂明。只有吃透情況，才能遵循求實(shí)公正的原則，既按國家、省有關(guān)工程價(jià)管理的政策、法規(guī)等辦事，又從實(shí)際出發(fā)，把施工圖紙、施工方法及變更設(shè)計(jì)有機(jī)地結(jié)合起來，完整地體現(xiàn)在工程結(jié)算書中。
2商品房開發(fā)過程中應(yīng)作好拆遷安置費(fèi)用的控制
控制建設(shè)工程成本，還應(yīng)做好拆遷安置費(fèi)用的控制。在項(xiàng)目立項(xiàng)之后，業(yè)主要擇優(yōu)選擇拆遷隊(duì)伍及時(shí)凍結(jié)建設(shè)用地范圍內(nèi)的戶口，嚴(yán)格控制分戶，減少代征土地;增加城區(qū)居民外遷，按政策規(guī)定從嚴(yán)掌握征地拆遷各項(xiàng)費(fèi)用的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、被遷戶安置用房的面積，做好新區(qū)開發(fā)原有人員的安置工作。
3商品房開發(fā)過程中應(yīng)作好貸款利息的控制
控制建設(shè)工程成本，還應(yīng)做好貸款利息的控制。房地產(chǎn)企業(yè)融資渠道很多，其中之一就是銀行貸款，很多開發(fā)企業(yè)用以銀行貸款的方式進(jìn)行融資，使有的企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率在80%以上。使用貸款也使開發(fā)企業(yè)付出很高的代價(jià)，那就是貸款利息。有貸必有還，如何償還使付出的利息最少，資金成本最低，要根據(jù)投資期限的長短及資金回收的特點(diǎn)來選擇合適的還款方式，把企業(yè)資金的利息損失降低到最小。
4以人為本激流勇進(jìn)
進(jìn)入20世紀(jì)90年代后，跨國公司已經(jīng)成為推動(dòng)經(jīng)濟(jì)全球化的重要力量，深刻地影響著世界經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)生活的發(fā)展變化。加強(qiáng)該領(lǐng)域的研究，對(duì)于推動(dòng)我國跨國公司的發(fā)展，以及有效利用外資實(shí)現(xiàn)我國經(jīng)濟(jì)的快速增長，都有著重要的理論和實(shí)際意義。
一、中國跨國公司發(fā)展的兩個(gè)階段
改革開放以來，中國的對(duì)外直接投資和中國跨國公司的發(fā)展，大致可以分為兩個(gè)階段：
1985年至2000年為第一階段。1985年中國企業(yè)投資興辦的境外企業(yè)數(shù)為180家，中方投資額為18億美元，2000年底累計(jì)中國境外企業(yè)為6296家，中方投資為763億美元，遍布160個(gè)國家和地區(qū)。起初的對(duì)外直接投資領(lǐng)域，主要集中在中餐館、承包工程、航空服務(wù)、工貿(mào)技貿(mào)，后涉及資源開發(fā)、工業(yè)生產(chǎn)、金融保險(xiǎn)、咨詢服務(wù)等。這段時(shí)間的特點(diǎn)是：分布的地區(qū)廣，投資的行業(yè)多；與國外企業(yè)合資經(jīng)營的多，獨(dú)資的少；非生產(chǎn)企業(yè)多(特別是貿(mào)易性企業(yè))，生產(chǎn)性企業(yè)少；海外子公司新建的多，收購當(dāng)?shù)氐纳?發(fā)達(dá)國家占50％以上，我國只占22％)；小型的多，大型的少(中方投資在100萬美元以下的項(xiàng)目，占我國全部海外企業(yè)的90％以上)。其主要目的是：開拓國外市場；增加外匯收入；充分利用國際資源(資金、技術(shù)、管理)等。
2001年至2005年為第二階段。據(jù)商務(wù)部合作司境外投資企業(yè)處的統(tǒng)計(jì)，到2003年底，中國境外投資的企業(yè)為7470家，中方協(xié)議投資額為1143億美元。這個(gè)階段，我國企業(yè)的對(duì)外投資有了一些明顯的變化：
第一、對(duì)外直接投資的類型由貿(mào)易型轉(zhuǎn)為生產(chǎn)型。由于對(duì)外直接投資的主體由國有外貿(mào)企業(yè)及工貿(mào)公司為主，轉(zhuǎn)向生產(chǎn)制造企業(yè)的對(duì)外直接投資迅猛發(fā)展，引起對(duì)外直接投資類型的變化，家用電器、輕紡、石化等生產(chǎn)性企業(yè)的對(duì)外直接投資成為主體。
第二、對(duì)外直接投資規(guī)模由小變大。從1985年到2000年，我國對(duì)外直接投資額年均為497億美元。據(jù)有關(guān)資料稱，我國2000年對(duì)外直接投資為344億美元2004年為36億美元。在第一階段的初期，我國對(duì)外直接投資最大的一筆是1986年中國國際信托投資公司與中國有色金屬工業(yè)總公司合作對(duì)澳大利亞亞特蘭煉鋁廠的12億美元的投資，占總投資額的10％。2005年5月1日，聯(lián)想集團(tuán)公布正式完成對(duì)IBM全球PC業(yè)務(wù)的收購，投資總金額為175億美元，其中現(xiàn)金45億美元，股票8億美元，承擔(dān)IBM5億美元的凈債務(wù)。
第三、對(duì)外直接投資方式由新建境外企業(yè)為主到大幅度增加收購境外現(xiàn)有企業(yè)。萬向集團(tuán)2001年成功收購美國上市公司UAI，海爾集團(tuán)2001年6月并購意大利邁尼蓋蒂公司下屬一家冰箱廠，2003年11月TCL宣布收購法國湯姆遜公司的電視機(jī)和DVD生產(chǎn)部門等等。
第四、對(duì)外直接投資領(lǐng)域在拓寬的同時(shí)，對(duì)資源、高科技領(lǐng)域的投資比較突出，中國企業(yè)對(duì)石油、電腦等企業(yè)的并購在國際上引起比較大的反響。
二、中國跨國公司發(fā)展的特點(diǎn)
同其他國家和地區(qū)比較，中國跨國公司的產(chǎn)生與發(fā)展具有以下特點(diǎn)：
(一)成長與發(fā)展的國內(nèi)環(huán)境特殊。首先，中國跨國公司產(chǎn)生于世界上最大的發(fā)展中國家，是后發(fā)型跨國公司；其次，產(chǎn)生和成長于從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)過渡的經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)型時(shí)期，既得到了政府的有力支持又受到了一些非經(jīng)濟(jì)因素的影響和制約；再次，中國的國內(nèi)市場大，導(dǎo)致中國跨國公司的跨國程度相對(duì)較低一些；還有，由于企業(yè)自身情況差異較大，中國跨國公司在發(fā)展中創(chuàng)造出了多種模式，包括建立海外加工貿(mào)易投資模式、海外自主創(chuàng)牌投資模式、海外品牌并購?fù)顿Y模式、海外品牌輸出投資模式、海外資產(chǎn)并購模式、海外股權(quán)并購模式和海外研發(fā)投資模式等。
(二)企業(yè)自身?xiàng)l件有特殊性。第一，中國許多跨國企業(yè)開始走出去的時(shí)候，還沒有建立起現(xiàn)代企業(yè)制度；第二，中國企業(yè)是在幾乎沒有國際知名品牌的情況下開始走出去的，這點(diǎn)同其他國家跨國公司發(fā)展初期的情況有所不同；第三，中國跨國公司的成長并不是完全等到中國企業(yè)的國際競爭力很高以后才開始的，競爭力是走出去的基礎(chǔ)，但走出去也可以磨練提高競爭力；第四，到目前為止，走出去的主體主要是國有企業(yè)或國有控股企業(yè)。
(三)成長與發(fā)展的國際環(huán)境更困難。當(dāng)前，外國跨國公司已經(jīng)基本上控制了全球市場和全球資源，已經(jīng)形成了既定的生產(chǎn)與營銷網(wǎng)絡(luò)，形成了即定的利益格局，中國跨國公司的成長需要打破原有的格局，因此將會(huì)遭遇到既得利益者的抵制甚至阻擋。這表明中國跨國公司成長所面對(duì)的挑戰(zhàn)比發(fā)達(dá)國家跨國公司成長時(shí)面對(duì)的要嚴(yán)峻。
(四)發(fā)展的速度相對(duì)較快。西方國家跨國公司的發(fā)展已經(jīng)經(jīng)歷了一二百年，而我們國家改革開放才25年，中國跨國公司的發(fā)展史大體也就這25年，客觀來講是比較快的。
三、中國企業(yè)如何“走出去”
(一)制定適合自己的國際化戰(zhàn)略
中國企業(yè)的發(fā)展很不平衡，與國外著名跨國公司相比差距很大，中國企業(yè)成長為跨國公司有很長的路要走，其中最重要的是研究制定和實(shí)施適合自己公司特點(diǎn)的國際化經(jīng)營戰(zhàn)略，一般來講，中國企業(yè)的國際化經(jīng)營要有三個(gè)步驟：
第一步是被動(dòng)的學(xué)習(xí)，適應(yīng)和謀生階段，這一階段的企業(yè)主要是迫于國內(nèi)外市場競爭的壓力，引進(jìn)國內(nèi)的技術(shù)、資金、設(shè)備，接受跨國公司的訂單，直接或間接的出口，通過與國外公司的交流合作及競爭，企業(yè)既嘗到了“出口創(chuàng)匯”增加銷售和利潤的甜頭，也學(xué)到了一些國外公司先進(jìn)的經(jīng)驗(yàn)，了解了國際市場信息和動(dòng)態(tài)，增強(qiáng)了國際化經(jīng)營的愿望。
第二步是積極走出去，主動(dòng)出擊，參與國際競爭，這一階段的企業(yè)經(jīng)過一定時(shí)期的學(xué)習(xí)、研究和適應(yīng)階段，同時(shí)在第一步成長壯大的基礎(chǔ)上，通過對(duì)國際市場的了解和對(duì)自身比較優(yōu)勢的認(rèn)真研究，找到了直接走出去，利用全球的市場、資金、人才，直接主動(dòng)參與國際競爭的切入點(diǎn)和最佳途徑。
第三步是實(shí)現(xiàn)完全意義上的跨國經(jīng)營，在第二步取得成功并發(fā)展壯大的基礎(chǔ)上，企業(yè)綜合運(yùn)用全球的市場資源、信息、技術(shù)和人才建立全球經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)，包括銷售、生產(chǎn)、制造、金融、研究、投資及運(yùn)營管理等各個(gè)環(huán)節(jié)和系統(tǒng)，全面實(shí)現(xiàn)市場國際化，資源國際化，人才國際化，品牌國際化，研發(fā)國際劃，管理運(yùn)營國際化。
(二)加強(qiáng)國際化經(jīng)營人才的培養(yǎng)
企業(yè)的國際化，要求國際化的企業(yè)家人才。首先，人才培養(yǎng)市場化，有目的將人才在市場競爭環(huán)境下培養(yǎng)鍛煉，優(yōu)秀的人才必須是駕馭國際國內(nèi)市場的高手；其次，人才選拔市場化，面向社會(huì)在開放的人才市場環(huán)境下，公開招聘引進(jìn)人才是企業(yè)選拔人才的重要途徑。同時(shí)在企業(yè)內(nèi)部人才的選拔上，也要按照公開、公平競爭的市場原則，建立充滿活力的用人機(jī)制，第三，人才使用市場化，按市場經(jīng)濟(jì)原則，建立必要的激勵(lì)約束機(jī)制是人盡其才的重要保障，既要事業(yè)留人，也要機(jī)制留人，使人才的貢獻(xiàn)與報(bào)酬緊密掛鉤，有獎(jiǎng)有罰，優(yōu)勝劣汰。
(三)加快創(chuàng)新提高企業(yè)核心競爭力
當(dāng)前，提高企業(yè)核心競爭力的創(chuàng)新要注重解決好以下幾個(gè)方面的問題：
第一，企業(yè)競爭能力的提高既要注重有形資產(chǎn)方面的創(chuàng)新，又要注重?zé)o形資產(chǎn)方面的創(chuàng)新，特別是企業(yè)文化、經(jīng)營理念，管理模式，激勵(lì)約束機(jī)制等無形方面的東西。創(chuàng)新目的和重點(diǎn)首先是如何調(diào)動(dòng)人的積極性，用良好的企業(yè)文化和機(jī)制吸引人，留住人、激勵(lì)人、約束人。
第二，企業(yè)競爭力的提高首先要通過企業(yè)不斷的體制創(chuàng)新和管理創(chuàng)新來實(shí)現(xiàn)。企業(yè)為適應(yīng)市場的競爭需要不斷地自我否定，通過改革改制來實(shí)現(xiàn)內(nèi)部結(jié)構(gòu)和人員的優(yōu)化組合，事實(shí)上，核心競爭力本身就是包括企業(yè)自身的制度創(chuàng)新能力。
第三，企業(yè)核心競爭力的提高要“因企而宜”，不能照抄照搬搞創(chuàng)新。企業(yè)核心競爭力不是玄而又玄的東西，不同的企業(yè)又有不同的實(shí)際情況，不能盲目跟風(fēng)，照抄照搬，創(chuàng)新的方案既要理論上可行，又要有可操作性，同時(shí)要符合企業(yè)實(shí)際情況。
第四，提高企業(yè)核心競爭力的創(chuàng)新是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程。企業(yè)外部市場的變化和競爭對(duì)手水平的提高是一個(gè)動(dòng)態(tài)發(fā)展的過程，因此，企業(yè)的創(chuàng)新就是無止境的，必須時(shí)時(shí)刻刻要有危機(jī)意識(shí)，不斷地自我更新和完善，以保持持久的競爭能力。
四、小結(jié)
加入WTO后，中國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入了一個(gè)新的階段，企業(yè)的經(jīng)營環(huán)境更加復(fù)雜，競爭更加激烈。盡管中國的企業(yè)與國際著名跨國公司相比普遍存在著較大差距，但從很多企業(yè)通過改制上市后，不僅解決了企業(yè)長期發(fā)展所需的融資渠道，更重要的是轉(zhuǎn)換了企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)制，企業(yè)運(yùn)作正在朝規(guī)范化方向發(fā)展，這些公司應(yīng)承擔(dān)著與國際著名跨國公司直接競爭的重任。為了迎接入世挑戰(zhàn)，抓住機(jī)遇，中國本土企業(yè)應(yīng)堅(jiān)決地實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略，尋找跨國公司經(jīng)營的最佳渠道和方式，最終發(fā)展成為立于世界經(jīng)濟(jì)之林的中國跨國公司。
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破產(chǎn)的銀行與銀行的破產(chǎn)是一個(gè)問題的兩個(gè)方面,同時(shí)也是研究我國銀行破產(chǎn)法律制度的基本邏輯起點(diǎn)。破產(chǎn)的銀行蘊(yùn)含著銀行對(duì)破產(chǎn)法律制度的內(nèi)在需求,銀行的破產(chǎn)則勾劃出銀行這一特定經(jīng)濟(jì)組織的破產(chǎn)制度有別于其他法人組織在破產(chǎn)制度上的具體設(shè)計(jì)內(nèi)容。破產(chǎn)的銀行是出現(xiàn)財(cái)務(wù)危機(jī)的銀行和有問題的銀行,它反映了該銀行的經(jīng)營水平下降和運(yùn)作狀況惡化,集中體現(xiàn)在銀行的風(fēng)險(xiǎn)綜合指數(shù)上,客觀反映了該銀行的社會(huì)成本與市場價(jià)值;銀行的破產(chǎn),是指當(dāng)瀕于破產(chǎn)的銀行出現(xiàn)后,銀行的主管部門或政府機(jī)構(gòu)作出的對(duì)該問題銀行的處置及制度安排,包括早期處置、專門救助、市場退出等。破產(chǎn)銀行的現(xiàn)狀決定了銀行破產(chǎn)制度的安排。當(dāng)銀行破產(chǎn)成為一種無法逆轉(zhuǎn)的現(xiàn)實(shí)時(shí),銀行對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的清算、處置及由此產(chǎn)生的規(guī)范設(shè)計(jì)和制度安排就必將成為無法回避且必須做出的客觀選擇。但這種客觀選擇和制度安排的內(nèi)容卻與一國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、市場發(fā)育程度、政治生態(tài)環(huán)境以及傳統(tǒng)倫理觀、道德觀、價(jià)值觀等緊密聯(lián)系。在一個(gè)國家、一個(gè)金融體系內(nèi),是否存在瀕臨破產(chǎn)的銀行,這是客觀的,但對(duì)瀕臨破產(chǎn)的銀行采不采取破產(chǎn)方式卻有相當(dāng)?shù)闹饔^隨意性。換言之,瀕臨破產(chǎn)的銀行并不必然導(dǎo)致銀行實(shí)際進(jìn)入破產(chǎn)程序,但作為銀行破產(chǎn)的前提必然是該銀行瀕臨破產(chǎn)。
瀕臨破產(chǎn)的銀行一般呈現(xiàn)出危機(jī)性、病態(tài)性特質(zhì),其體外表征通常表現(xiàn)為:資本充足率低,資本收益率低,不良貸款總額居高,流動(dòng)性清償能力低,資本的抗風(fēng)險(xiǎn)能力弱。如果破產(chǎn)銀行對(duì)其存在的問題不能及時(shí)診斷和救治,其負(fù)外部性②立即顯現(xiàn),結(jié)果將會(huì)導(dǎo)致銀行恐慌,誘發(fā)系統(tǒng)性金融危機(jī),從而最終引起經(jīng)濟(jì)的衰退和社會(huì)的動(dòng)蕩。世界上包括發(fā)達(dá)國家在內(nèi)的很多國家深受破產(chǎn)的銀行困撓。20世紀(jì)80年代至90年代是美國銀行業(yè)的災(zāi)難性年代。1971到1980年的10年里,銀行倒閉84家,1980到1990年的另一個(gè)10年里,倒閉數(shù)為1331家,1990年到1991年兩年內(nèi),美國銀行倒閉349家。在日本,由于大量的不良資產(chǎn)使日本的銀行信用等級(jí)下降,在1992—1994年3年里有90家左右的銀行降級(jí),凈盈利下降,日本11家主要商業(yè)銀行1994年度的稅前盈利減幅逾90%,日本都市銀行平均盈利率只有0.53%[4]。而在我國,破產(chǎn)銀行的危機(jī)問題業(yè)已存在,由于我國銀行體系有著與別國不同的特色,以隱性的國家信用作支撐,銀行穩(wěn)定的表象掩蓋了我國銀行業(yè)內(nèi)的危機(jī)與風(fēng)險(xiǎn),其實(shí)很多銀行的經(jīng)營舉步維艱,有的已處在破產(chǎn)的邊緣。1998年6月21日海南發(fā)展銀行的行政關(guān)閉,為我國銀行業(yè)的健康狀況作了最好的注解。而且,現(xiàn)行對(duì)破產(chǎn)危機(jī)銀行的非破產(chǎn)化的處置,除了有道德風(fēng)險(xiǎn)方面的問題外,還掩蓋了破產(chǎn)危機(jī)銀行的危機(jī)與風(fēng)險(xiǎn)程度,而且進(jìn)一步強(qiáng)化了對(duì)非法律因素的依賴,破壞了本就薄弱的銀行法治與市場約束,增加了處置破產(chǎn)銀行的社會(huì)成本。2000年,全國銀行貸款占企業(yè)融資的比重為72.8%;而到2004年已達(dá)96%。金融機(jī)構(gòu)全部貸款相當(dāng)于GDP的138%,企業(yè)過度依賴間接融資,使原本可以通過直接融資化解和分散的信用風(fēng)險(xiǎn)過度向銀行集中。我國多數(shù)城市商業(yè)銀行在明顯風(fēng)險(xiǎn)管理制度缺陷下危機(jī)四伏:貸款集中度過高,風(fēng)險(xiǎn)過于集中,中長期貸款與中長期定期存款的比例明顯偏高。
銀行的破產(chǎn),是危機(jī)銀行經(jīng)營反映到市場的種種可能的結(jié)果,全面體現(xiàn)了一個(gè)國家、一個(gè)制度對(duì)危機(jī)銀行的救濟(jì)與安排,從而最終改變破產(chǎn)銀行的形態(tài),引起破產(chǎn)銀行的死亡或再生,是一個(gè)主觀化的過程。面對(duì)不同程度的銀行困境,在崇尚法律或有濃厚法律傳統(tǒng)的國家,紛紛運(yùn)用包括法律手段在內(nèi)的各種手段進(jìn)行對(duì)銀行的診斷及相應(yīng)的破產(chǎn)制度安排是自然而然的事了?！捌飘a(chǎn)”一詞本身屬于經(jīng)濟(jì)學(xué)的概念,破產(chǎn)行為是市場主體的自覺或不自覺的經(jīng)濟(jì)行為。但從法律角度設(shè)計(jì)規(guī)范銀行的破產(chǎn)制度,是銀行破產(chǎn)法律制度建設(shè)的中心任務(wù)?？v觀世界各國,越是市場經(jīng)濟(jì)成熟的國家,就越注重銀行破產(chǎn)的法律制度的建立和完善,很多國家都有專門的銀行破產(chǎn)立法,甚至有一整套銀行破產(chǎn)法律制度。③破產(chǎn)的銀行危害程度與銀行的破產(chǎn)法律制度的成熟度呈負(fù)相關(guān)聯(lián)關(guān)系。從浪費(fèi)資源和使人們痛苦的觀點(diǎn)來看,任何企業(yè)破產(chǎn)都是壞事。但是破產(chǎn)對(duì)于保持經(jīng)營效率,以及從那些資源使用不當(dāng)?shù)姆矫媸栈刭Y源卻是必要的[5]。國際貨幣基金組織在《有序和有效的破產(chǎn)程序:重要問題》的報(bào)告中就指出:“當(dāng)前的經(jīng)驗(yàn)已經(jīng)表明,缺乏有序和有效的破產(chǎn)程序可能加重經(jīng)濟(jì)危機(jī)和金融危機(jī)?！?003年8月,世界銀行和國際貨幣基金組織發(fā)起全球銀行破產(chǎn)行動(dòng)計(jì)劃(GlobalBankInsolvencyInitiative),旨在提供一個(gè)制度框架為各國銀行破產(chǎn)立法以指導(dǎo)。目前作為該計(jì)劃第一階段產(chǎn)物的《應(yīng)對(duì)銀行破產(chǎn)的法律、組織和監(jiān)管框架》,對(duì)如何應(yīng)對(duì)銀行破產(chǎn),從法律制度的設(shè)計(jì)、組織和監(jiān)管制度框架的建立等角度提出了一系列的建議。實(shí)踐也充分證明,有效、科學(xué)、嚴(yán)密的銀行破產(chǎn)法律制度是抵御破產(chǎn)銀行危害的最后屏障。
二、銀行破產(chǎn)法的性質(zhì):私法抑或是公法
現(xiàn)代法律理論和實(shí)踐的最重要區(qū)別之一是“公法”與“私法”。由于我國沒有政治國家與市民社會(huì)分野的歷史,沒有公法與私法劃分的傳統(tǒng),我國許多民事立法中,政治國家對(duì)市民社會(huì)的干預(yù)、公法與私法的混淆已經(jīng)嚴(yán)重影響了立法和司法。那么,作為破產(chǎn)法特別法的銀行破產(chǎn)法是屬于私法還是公法,抑或兩者之間呢?我們認(rèn)為,破產(chǎn)法歸根到底應(yīng)當(dāng)是私法,應(yīng)具有私法所具有的一些基本內(nèi)涵。而我國在進(jìn)行破產(chǎn)法起草時(shí),與其說是在起草破產(chǎn)法,倒不如說是在追求一種政治目標(biāo)和滿足一種政治需要。在制定過程中,摻雜了許多政治性因素[6]。正是在此背景下,我國1986年的《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》至今變異生存,畸型發(fā)展。好在社會(huì)已站到新世紀(jì)門檻,伴隨民主政治、人文主義、市民社會(huì)在我國的勃興,重新拾起并高舉弘揚(yáng)破產(chǎn)法私法精神的大旗已成基本共識(shí)。私法與公法的劃分并不單純是對(duì)一個(gè)法律部門分類的技術(shù)方法問題,它實(shí)際上代表的是一種法的觀念,體現(xiàn)了法的內(nèi)生價(jià)值和多方利益訴求,決定了一部法律自身的生命力[7]。銀行破產(chǎn)法是破產(chǎn)法的重要組成部分,破產(chǎn)法
的私法屬性決定了銀行破產(chǎn)法是私法的本質(zhì)。以下幾個(gè)方面的考察,足以證明這一點(diǎn):
(一)銀行破產(chǎn)制度的起源銀行破產(chǎn)最初源于商人破產(chǎn)制度。④13世紀(jì)以后,意大利各商業(yè)城市陸續(xù)創(chuàng)立了自己的商事破產(chǎn)制度,由此奠定了意大利的商人破產(chǎn)主義傳統(tǒng)。法國1673年的商事敕令,其破產(chǎn)制度只適用于商人。比利時(shí)、盧森堡也采用此例。英國1571年的破產(chǎn)立法,也曾采用商人破產(chǎn)主義。在這些早期商人破產(chǎn)立法中,都將銀行、經(jīng)紀(jì)人、保險(xiǎn)商等列為商人主體之一。銀行破產(chǎn)的商法屬性,使銀行破產(chǎn)從產(chǎn)生起就深深打上了私法的烙印。
(二)銀行破產(chǎn)制度的平等理念平等是現(xiàn)代私法的基本精神,這一理念深深根植于市民社會(huì)的土壤中。平等最初是一種社會(huì)觀念,在其作為近代資本主義政治法律制度的價(jià)值目標(biāo)之前,早已為遠(yuǎn)古的哲學(xué)家所推崇。從人類歷史發(fā)展來看,平等這一制度或思想始終都是社會(huì)正義的化身,也是法律價(jià)值體系中首要的構(gòu)成內(nèi)容。在銀行破產(chǎn)法律制度中,主體的平等是基本的平等,無論什么公司形態(tài)的銀行,無論什么規(guī)模的銀行,在破產(chǎn)能力和破產(chǎn)原因上是平等的,與其他民事主體一樣依法平等獲得破產(chǎn)資格,平等適用破產(chǎn)程序和規(guī)則。
(三)債權(quán)人自治所謂債權(quán)人自治,實(shí)際上是一種債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)程序中涉及的實(shí)體和程序問題行使決定權(quán)和監(jiān)督權(quán)的自我管理形式,它包括實(shí)體自治和程序自治。私法的基本要求是以私法自治作為基本指導(dǎo)思想,盡量排斥國家力量、國家行為對(duì)私人活動(dòng)進(jìn)行干預(yù)[8]。雖然說銀行破產(chǎn)畢竟不是一般企業(yè)的破產(chǎn),世界各國對(duì)銀行破產(chǎn)總是慎之又慎,但從健康銀行到破產(chǎn)銀行的退變,其最終的命運(yùn)是掌握在包括存款人在內(nèi)的債權(quán)人手里:經(jīng)監(jiān)管部門同意,債權(quán)人提起對(duì)問題銀行的破產(chǎn)申請(qǐng)是不受到限制的;債權(quán)人可以在權(quán)衡自己的利益之后作出該銀行是否重整的決定;債權(quán)人可以通過債權(quán)人會(huì)議充分行使對(duì)破產(chǎn)管理人的監(jiān)督;債權(quán)人可以自主協(xié)商而使各方利益得到均衡,最終是否接受破產(chǎn)分配方案等。
另一方面,我們也不能不看到,由于銀行具有天生的脆弱性,以及銀行在國民經(jīng)濟(jì)中的特有地位———市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的中介、國民經(jīng)濟(jì)增長和價(jià)格穩(wěn)定的重要保障、支付體系中的關(guān)鍵要素———使得對(duì)銀行業(yè)問題的處理明顯不同于對(duì)其他公司破產(chǎn)案的處理,這也就決定了對(duì)銀行破產(chǎn)法作公法與私法的劃分不是一件簡單的事。按照現(xiàn)代法理學(xué)的觀點(diǎn),私法與公法的劃分是相對(duì)的,它們之間沒有不可逾越的鴻溝。因此,有學(xué)者將破產(chǎn)法上升為市場經(jīng)濟(jì)改革的憲法和基本法,認(rèn)為在銀行破產(chǎn)法中,本身就包含了許多公法因素的規(guī)則;若私權(quán)不加限制和無限擴(kuò)大,只會(huì)放大銀行破產(chǎn)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。凱恩斯主義為國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)找到了理由,也為銀行破產(chǎn)的特殊立法作了很好的注解。各國建立的存款保險(xiǎn)制度,就體現(xiàn)了凱恩斯主義關(guān)于國家通過干預(yù)貨幣流通來穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)的思想,其法理基礎(chǔ)也從平等的法律觀念轉(zhuǎn)變?yōu)楸Ｗo(hù)公共利益[9]。隨著現(xiàn)代破產(chǎn)運(yùn)動(dòng)的發(fā)展,各國對(duì)銀行等金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)持謹(jǐn)慎態(tài)度,正是出于對(duì)債權(quán)人、債務(wù)人、社會(huì)公共利益多重利益的兼顧,當(dāng)今人們對(duì)銀行破產(chǎn)中重整制度的重視,也從另一個(gè)側(cè)面反映出銀行破產(chǎn)法中公權(quán)的滲入。從其他國家現(xiàn)有銀行破產(chǎn)立法來看,破產(chǎn)過程中銀行監(jiān)管部門的主導(dǎo)介入,一定程度上制約了當(dāng)事人的自治權(quán)利。如1998年頒布實(shí)施的新《英格蘭銀行法》規(guī)定,金融服務(wù)管理局可以向法院申請(qǐng)銀行進(jìn)入行政程序或破產(chǎn)程序。德國《金融法》規(guī)定,商業(yè)銀行的破產(chǎn)申請(qǐng)須由聯(lián)邦金融管理局提出。我國《商業(yè)銀行法》中僅有的關(guān)于銀行破產(chǎn)的規(guī)定,也充分體現(xiàn)了國家公權(quán)的運(yùn)用旨在維護(hù)金融穩(wěn)定和對(duì)社會(huì)公共利益的保護(hù)。⑤當(dāng)然,銀行破產(chǎn)法中公權(quán)力因素的介入并不能從根本上改變其私法本質(zhì);銀行破產(chǎn)法所體現(xiàn)的從權(quán)利本位到社會(huì)本位的演變,也不能推定為是義務(wù)本位的回歸和對(duì)權(quán)利本位的否定,其實(shí)質(zhì)仍是權(quán)利本位的延伸與繼續(xù)。
總之,討論銀行破產(chǎn)法的公法私法性質(zhì)時(shí),我們不能因?yàn)楣ㄒ?guī)范在銀行破產(chǎn)法中存在而否認(rèn)其私法屬性,也不能因?yàn)樵摲ǖ乃椒ㄌ卣鞫鲆晣夜珯?quán)對(duì)銀行破產(chǎn)行為的調(diào)節(jié)與介入。弘揚(yáng)銀行破產(chǎn)法的私法精神,就是要尊重銀行業(yè)自身發(fā)展規(guī)律,承認(rèn)遵守市場紀(jì)律與約束;高舉銀行破產(chǎn)法的公法大旗,就是要我們看到銀行業(yè)畢竟不是一般商法主體,應(yīng)認(rèn)識(shí)到銀行破產(chǎn)法與一般破產(chǎn)法在理念和制度上差異性的存在。正如羅馬人格言所說,“公法不得被私人簡約所變通,私人協(xié)議不變通公法?！盵10]我們認(rèn)為,為適應(yīng)轉(zhuǎn)型社會(huì)中的經(jīng)濟(jì)、金融方式的變革與要求,在理想與現(xiàn)實(shí)的交融中,我國銀行破產(chǎn)法律制度應(yīng)承載傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治觀交替的歷史使命。未來我國銀行破產(chǎn)法律規(guī)范與制度中,應(yīng)體現(xiàn)與我國銀行現(xiàn)狀、改革相適應(yīng)的價(jià)值需求、價(jià)值內(nèi)容。也就是說,銀行破產(chǎn)法是兼顧公法與私法規(guī)范的法律,是充分尊重秩序、效率的法律;是以行政主導(dǎo)介入的退出與司法主導(dǎo)的訴訟破產(chǎn)清算相結(jié)合的法律。
三、對(duì)我國商業(yè)銀行破產(chǎn)法律制度需求的審視:杞人憂天還是刻不容緩
我們需要銀行破產(chǎn)法律制度嗎?我國的商業(yè)銀行目前是否已到了不通過破產(chǎn)就無法生存的境地了嗎?這是銀行破產(chǎn)法研究中無法回避的命題,任何不正確的主觀臆斷都是有害的。如果我們?nèi)猿撩栽凇般y行太大不會(huì)倒”⑥和國有銀行堅(jiān)如磐石的理論中幻想危機(jī)破產(chǎn)銀行的自我涅磐,如果我們以我國從沒有進(jìn)行過銀行破產(chǎn)的實(shí)踐而得出銀行破產(chǎn)法律制度建設(shè)并不緊迫的結(jié)論的話,最終我們將在破產(chǎn)銀行帶來的經(jīng)濟(jì)災(zāi)難中自食其果。
法學(xué)理論的精髓和基石是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定包括法律在內(nèi)的上層建筑。馬克思認(rèn)為,只有毫無歷史知識(shí)的人才不知道:君主們?cè)谌魏螘r(shí)候都不得不服從經(jīng)濟(jì)條件,并且從來不能向經(jīng)濟(jì)條件發(fā)號(hào)施令。無論是政治的立法或市民的立法,都只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已[11]。在我國銀行破產(chǎn)立法過程中,銀行業(yè)的危機(jī)現(xiàn)狀包含法律所需的經(jīng)濟(jì)條件和經(jīng)濟(jì)關(guān)系,唯有銀行業(yè)的危機(jī)現(xiàn)狀是起決定性作用的因素。正確認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)我國銀行業(yè)的經(jīng)營狀況和生存環(huán)境,是研究我國銀行破產(chǎn)法律價(jià)值形態(tài)、模式以及制度設(shè)計(jì)的前提和首要任務(wù)。根據(jù)經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的供給需求分析,社會(huì)存在法律市場,也存在法律需求。我國銀行業(yè)的危機(jī)現(xiàn)狀正是銀行立法需求現(xiàn)狀。法律需求屬于制度需求,我國銀行破產(chǎn)立法源于銀行業(yè)的現(xiàn)狀,其目的在于通過重新的制度安排,改變銀行資源的配置。通過法律使顯露在現(xiàn)存制度安排結(jié)構(gòu)之外的利潤內(nèi)在化[12]。那么,在銀行破產(chǎn)立法中,如何給我國銀行業(yè)作出一個(gè)客觀而又真實(shí)的評(píng)價(jià),并由此建立與之相適應(yīng)的立法模式,以更好回應(yīng)我國銀行破產(chǎn)運(yùn)動(dòng)從自發(fā)走向自覺?
我國銀行業(yè)的危機(jī)與銀行風(fēng)險(xiǎn)、問題銀行緊密相聯(lián),既有銀行自身的脆弱性原因,也有金融體系、金融制度、市場監(jiān)管、宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境等方面的原因。根據(jù)現(xiàn)代銀行理論,我們對(duì)于銀行危機(jī)現(xiàn)狀的考察,主要從資產(chǎn)質(zhì)量、盈利能力、資本充足率、銀行流動(dòng)性等加以識(shí)別與評(píng)估。
我國銀行系統(tǒng)的不良貸款問題比較嚴(yán)重,這是一個(gè)久治不愈的沉重問題。據(jù)中國銀監(jiān)會(huì)的結(jié)論,不良貸款仍是高懸在我國金融業(yè)頭上的利劍。資料顯示,截止2004年9月末,我國銀行業(yè)不良貸款余額約為1.7萬億元,不良貸款率為12%以上,其中四大國有商業(yè)銀行約為1.56萬億。根據(jù)國際流行的“不良貸款/GDP”指標(biāo)來衡量我國銀行體系的脆弱性,目前我國銀行業(yè)這一指標(biāo)已達(dá)17%左右,比最近幾年深受銀行壞賬困擾的日本(10%)還高7%。即使像作為我國第一家上市銀行且由外資控股的深圳發(fā)展銀行也步入困境,到2004年底,不良貸款高達(dá)144億元,不良貸款覆蓋率為35.5%,資本充足率跌至2.3%,按銀行為維持正常運(yùn)轉(zhuǎn)所必需的8%的資本充足率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算,深圳發(fā)展銀行資本金有80億的資金缺口。據(jù)有關(guān)方面測算,2005年,招行、浦發(fā)、民生、華夏和深發(fā)展等五家上市銀行壞帳不良貸款將隨著宏觀調(diào)控而大量增加,比率有可能達(dá)到26%。更為重要的問題是,不良資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)依然沒有得到解決,中國銀監(jiān)會(huì)研究局的《2004年中國銀行業(yè)發(fā)展報(bào)告》中,仍然將不良資產(chǎn)占比高列為首要風(fēng)險(xiǎn),并認(rèn)為若剔除政策性剝離因素和新增貸款稀釋效果的影響,主要商業(yè)銀行的不良貸款實(shí)際上是不降反升[13]。
銀行業(yè)整體的盈利能力偏低,從另一方面積淀了銀行業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。究其原因,除去資產(chǎn)質(zhì)量差外,銀行業(yè)經(jīng)營模式的單一,對(duì)貸款利息收入的過分依賴是一重要因素。從利息收入占比看,2003年末傳統(tǒng)的貸款利息收入約占全部營業(yè)收入的66.4%;從貸款/總資產(chǎn)的指標(biāo)看,2003年國內(nèi)銀行平均為57.53%,而同時(shí)期香港銀行的貸款/總資產(chǎn)比值約為40%;從非利息收入(中間收入)指標(biāo)看,只有2003年中行、工行、建行的非利息收入在營業(yè)收入中占比平均超過10%,而國際上其他發(fā)達(dá)國家的銀行業(yè)由于收入的多元化程度高,因此其非利息收入占比約為30%,有的如花旗銀行則達(dá)40%。收入結(jié)構(gòu)的單一,嚴(yán)重制約了銀行業(yè)的盈利能力的提升。2003年底,我國境內(nèi)14家商業(yè)銀行平均總資產(chǎn)收益率(ROA)為0.23%,凈資產(chǎn)收益率(ROE)為7.29%,與美國、香港等金融發(fā)達(dá)國家或地區(qū)的銀行業(yè)相比,盈利能力相差較大。
關(guān)于我國銀行的高儲(chǔ)蓄率所帶來的風(fēng)險(xiǎn)問題,也應(yīng)引起足夠的關(guān)注。建國以來我國在金融政策上一直采取的是鼓勵(lì)儲(chǔ)蓄的政策,從而使中國成為世界上儲(chǔ)蓄率最高的國家之一。據(jù)權(quán)威性資料統(tǒng)計(jì),到2004年底,我國存款類金融機(jī)構(gòu)的各項(xiàng)存款占全部負(fù)債的86.3%,相當(dāng)于GDP的168.9%,其中儲(chǔ)蓄類存款占整個(gè)存款60%以上。正是高儲(chǔ)蓄率,構(gòu)成了我國金融體系穩(wěn)定的一道防火線,也為中國經(jīng)濟(jì)的騰飛做出了重要貢獻(xiàn)。但從羅斯托的經(jīng)濟(jì)增長理論來看,世界各國高儲(chǔ)蓄率發(fā)生在經(jīng)濟(jì)起飛的20—25年內(nèi)。經(jīng)濟(jì)起飛之后,高儲(chǔ)蓄率無不大幅度下降,并且高儲(chǔ)蓄的實(shí)行是以民間資本的相對(duì)匱乏和金融秩序的高度穩(wěn)定為基礎(chǔ)的。目前,歐美各國的儲(chǔ)蓄率一般只有15%左右。我國的高儲(chǔ)蓄率能夠維持多少年?若把1980年當(dāng)作經(jīng)濟(jì)起飛之年,按照世界各國的規(guī)律,我國的高儲(chǔ)蓄率大約能夠維持25—30年,即最遲到2010年前后儲(chǔ)蓄率就將發(fā)生明顯下滑趨勢,本已脆弱的銀行體系也將承受前所未有的壓力。再者,按照WTO協(xié)議,到2006年,外資銀行在國內(nèi)經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù),在激烈的中外同業(yè)競爭之下,國內(nèi)銀行只要有10%的新增存款的分流,就會(huì)出現(xiàn)銀行資金的流動(dòng)性危機(jī)[14]。
影響我國銀行發(fā)展的另一個(gè)問題是資本充足率過低。根據(jù)2004年頒布的巴塞爾《新資本協(xié)議》,銀行資本充足問題被視為銀行資本管理的核心內(nèi)容,銀行資本充足率已成為銀行健康狀況的重要評(píng)價(jià)指標(biāo)。我國也在逐步強(qiáng)化資本約束資產(chǎn)發(fā)展的管理,開始樹立經(jīng)濟(jì)資本的理念。⑦銀監(jiān)會(huì)頒布的《商業(yè)銀行資本充足率管理辦法》和《關(guān)于印發(fā)資本充足率統(tǒng)計(jì)制度的通知》規(guī)定,我國銀行資本充足率應(yīng)不低于8%,這實(shí)際上是一家銀行抵御風(fēng)險(xiǎn)所需資本支持的底線。問題在于,我國銀行的資本充足率一直過低,本來銀行業(yè)的盈利水平不高和盈利空間不大,加上銀監(jiān)會(huì)根據(jù)五級(jí)分類對(duì)不良貸款提足撥備的要求而擠占當(dāng)期的盈利,使我國銀行業(yè)內(nèi)生資本的能力不強(qiáng)。同時(shí),銀行業(yè)融資渠道有限,銀行資本不能隨著資產(chǎn)規(guī)模的擴(kuò)大而擴(kuò)大,資本充足率不斷下降,規(guī)模擴(kuò)張與資本金不足的矛盾突出。到2004年末,像我國城市商業(yè)銀行的資本充足率,平均僅為1.36%。就是上市銀行的情況也不容樂觀,2004年6月上市銀行中,僅有招商銀行一家資本充足率為8.07%。
另外,像我國宏觀調(diào)控政策對(duì)銀行業(yè)的影響等因素也是銀行業(yè)經(jīng)營中不容忽視的問題。特別是房地產(chǎn)行業(yè)的泡沫經(jīng)濟(jì)與房地產(chǎn)貸款強(qiáng)烈需求在國家新一輪的宏觀調(diào)控后,對(duì)銀行的經(jīng)營構(gòu)成極大的潛在風(fēng)險(xiǎn)。⑧
運(yùn)用法律實(shí)證主義的方法,通過對(duì)我國銀行業(yè)的危機(jī)現(xiàn)狀多維的分析,我們?cè)噲D對(duì)各種影響實(shí)在法之制定的社會(huì)力量進(jìn)行研究和描述。我們所關(guān)注的并不是分析國家制定的法律規(guī)則,而是分析導(dǎo)致制定這些法律規(guī)則的各種社會(huì)因素[15]。也許現(xiàn)在我們還無法從正面去回答我們所面對(duì)的命題,但從銀監(jiān)會(huì)副主席唐雙寧先生2005年6月在深圳的一次講話中也許能找到很好的解讀。他說,好銀行我們要支持它加快發(fā)展,差的要限制其擴(kuò)張,實(shí)在難以救助的就要退出市場[16]。這其中,既有對(duì)我國銀行業(yè)現(xiàn)狀的權(quán)威評(píng)價(jià),同時(shí)也暗含了實(shí)務(wù)界對(duì)我國銀行破產(chǎn)立法的客觀需求。
四、我國商業(yè)銀行破產(chǎn)立法的制度選擇:清算主義抑或是再建主義
伴隨著破產(chǎn)法改革運(yùn)動(dòng)的產(chǎn)生與發(fā)展,清算主義與再建主義的思想交鋒愈演愈烈。⑨從美國破產(chǎn)法學(xué)者對(duì)這一問題的涇渭分野,到國內(nèi)破產(chǎn)法專家的激烈爭論,無不體現(xiàn)對(duì)傳統(tǒng)破產(chǎn)法的價(jià)值拷問和當(dāng)今社會(huì)對(duì)現(xiàn)代破產(chǎn)法的企盼。從破產(chǎn)運(yùn)動(dòng)的發(fā)展軌跡可以看出,銀行破產(chǎn)法律制度建立伊始,就清晰再現(xiàn)了這兩種思想交鋒的脈絡(luò),也體現(xiàn)了社會(huì)對(duì)銀行破產(chǎn)法怎么立法和立什么樣法的要求。
破產(chǎn)法起源于古羅馬,長期以來人們一直堅(jiān)守這樣一個(gè)觀念:破產(chǎn)就是倒閉清算。從古時(shí)的“砸凳子”到現(xiàn)在的“摘牌子”,都意味著無力償債者喪失經(jīng)營資格,而只能坐視債權(quán)人瓜分其財(cái)產(chǎn)。破產(chǎn)清算是一種死亡的機(jī)制,是一種優(yōu)勝劣汰的機(jī)制,是在司法程序之下,為清償債務(wù)而提供的文明有序的制度安排。破產(chǎn)本質(zhì)是救濟(jì),通常只有債務(wù)人的經(jīng)濟(jì)狀況惡化到崩潰的邊緣,才能求助于破產(chǎn)的救濟(jì)。但破產(chǎn)終究是對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的人格否定,是對(duì)現(xiàn)實(shí)資源配置的否定,是對(duì)現(xiàn)有利益平衡機(jī)制的破壞。西方經(jīng)濟(jì)學(xué)理論認(rèn)為,破產(chǎn)倒閉是實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置的一個(gè)重要方面。這些破產(chǎn)法的基本價(jià)值觀對(duì)銀行破產(chǎn)的立法產(chǎn)生了潛移默化的作用,所以,巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)認(rèn)為,銀行監(jiān)管本身不能也不應(yīng)保證銀行不倒閉,銀行倒閉在某種程度上還是建設(shè)一個(gè)有效的、充滿競爭性銀行體系的需要。
隨著人文主義在破產(chǎn)法運(yùn)動(dòng)中的復(fù)蘇,以及對(duì)破產(chǎn)資源的“帕累托最優(yōu)”經(jīng)濟(jì)狀態(tài)的追求,人們呼喚新的破產(chǎn)立法模式和法理念。順應(yīng)時(shí)代的潮流,1978年美國在修改《破產(chǎn)法》時(shí),刻意強(qiáng)調(diào)了重整的作用,第一次在破產(chǎn)法中增加了“企業(yè)重整”一章。不少學(xué)者對(duì)該種調(diào)整給予了高度評(píng)價(jià),認(rèn)為重整概念的提出對(duì)傳統(tǒng)破產(chǎn)法來說無疑是一次革命,重整所冥思苦想的是公司的繼續(xù)經(jīng)營而不是清算,即如果繼續(xù)經(jīng)營在經(jīng)濟(jì)上是可行的,那么債權(quán)人也許就不可能首先強(qiáng)制其破產(chǎn)。20世紀(jì)以來,特別是70年代以后,從各國立法情況看,重視重整制度已成為國際破產(chǎn)法發(fā)展的重要趨勢[17]。這種破產(chǎn)立法價(jià)值重心的遷徙,為再建主義在銀行破產(chǎn)立法中的實(shí)現(xiàn)提供了契機(jī)。巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)制定的《有效銀行監(jiān)管核心原則》將信用機(jī)構(gòu)的重組、重整或改組作為問題銀行的糾正措施。亞洲開發(fā)銀行也曾提出建議,當(dāng)某家銀行的償付能力出現(xiàn)困難時(shí),應(yīng)先由銀行監(jiān)管的重組部門來管理。銀行重組戰(zhàn)略的主要目標(biāo)是使各銀行和整個(gè)銀行體系恢復(fù)盈利和清償能力,包含加強(qiáng)有生存能力的銀行,改善所有銀行經(jīng)營環(huán)境,并處理那些資不抵債、沒有生存能力的銀行。
在這種思想的啟發(fā)之下,實(shí)踐中我國對(duì)于金融機(jī)構(gòu)市場退出方式主要采用重整、行政性關(guān)閉而不是市場化的破產(chǎn)清算方式就不值得奇怪了。我國目前對(duì)于破產(chǎn)危機(jī)銀行的處置,通常采取的是接管、關(guān)閉和撤銷三種方式。⑩在銀行破產(chǎn)清算方面,我國雖有《商業(yè)銀行法》第71條的銀行破產(chǎn)規(guī)定,但《防范和處置金融機(jī)構(gòu)支付風(fēng)險(xiǎn)暫行辦法》第27條又規(guī)定了破產(chǎn)的附加條件,對(duì)問題銀行若股東放棄救助,或被中國人民銀行行政關(guān)閉后發(fā)現(xiàn)其財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù),且債權(quán)人不同意調(diào)解的,經(jīng)中國人民銀行同意后才可以向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)。這里暫且不顧法律層級(jí)矛盾的問題,但至少可以看出立法者對(duì)于再建主義的立法傾向,而且從這么多年我國一直沒有實(shí)行銀行破產(chǎn)的實(shí)踐中,也能看出對(duì)銀行破產(chǎn)的再建主義的青睞。
當(dāng)今破產(chǎn)法改革的趨勢是強(qiáng)調(diào)再建主義,但并不能因此否定清算程序。各國在再建程序和清算程序的適用順序問題上,就有前置主義和并列主義兩種體例分類。前置主義將再建程序置于優(yōu)先適用的地位,法國1985年《困境企業(yè)司法重整及清算法》(第6條第2款)是前置主義的代表。但當(dāng)前多數(shù)國家的破產(chǎn)立法實(shí)行并列主義,允許當(dāng)事人自行選擇適用再建程序和清算程序[18]。世界銀行和國際貨幣基金組織制定的《應(yīng)對(duì)銀行破產(chǎn)的法律、組織和監(jiān)管框架》第6章就有專門的銀行清算,就各國建立和完善銀行破產(chǎn)清算立法提出了建議?！缎庞脵C(jī)構(gòu)重組與清算指令》同時(shí)也指出,信用機(jī)構(gòu)重組、接管等并不意味著能避免破產(chǎn)的命運(yùn),若被接管對(duì)象的財(cái)務(wù)狀況惡化,接管重組后仍然有可能被清算或宣告破產(chǎn)。
波斯納說,公司重整并非靈丹妙藥,不僅因?yàn)閷?duì)公司進(jìn)行司法估價(jià)是一種值得注意的錯(cuò)誤。另一個(gè)問題是,在清算中將喪失工作的經(jīng)理和在清算中將不可能取得任何東西的小債權(quán)人都會(huì)對(duì)公司重整表現(xiàn)出極大興趣,其表現(xiàn)是即或通過清算的方式對(duì)社會(huì)更為有利,他們也會(huì)千方百計(jì)地阻止公司的清算而盡力使公司生存下去。因?yàn)?重整對(duì)他們來說是一個(gè)沒有任何損失的建議。如果重整企業(yè)贏利了,他們就可以分得利潤,如果它失敗了,全部損失就落到了債權(quán)人的身上[19]。不僅如此,重整程序帶來的消極后果也是顯而易見的:(1)有物權(quán)擔(dān)保的擔(dān)保人的擔(dān)保權(quán)益的實(shí)現(xiàn)會(huì)受到較大影響;(2)各種優(yōu)先權(quán)的行使會(huì)受到限制;(3)債權(quán)人得不到及時(shí)的分配;(4)在許多情況下重整程序比破產(chǎn)清算程序所花費(fèi)的成本更大[20]。作為其佐證的是,20世紀(jì)90年代日本銀行的巨額不良貸款,導(dǎo)致了銀行風(fēng)險(xiǎn)危機(jī)加大,由于在重整程序的幻想中沒有及時(shí)啟動(dòng)破產(chǎn)清算程序,其后果是拖延了解決破產(chǎn)危機(jī)銀行的時(shí)間,最終加大了該國銀行的損失,以至很多銀行機(jī)構(gòu)紛紛破產(chǎn)倒閉。在我國,當(dāng)初成立海南發(fā)展銀行就是為了重整當(dāng)?shù)貛准覟l臨倒閉的金融機(jī)構(gòu),成立之后兩年,又奉命接管當(dāng)?shù)貛准抑Ц段C(jī)的信用社,但擔(dān)當(dāng)挽救使命的海南發(fā)展銀行最終仍沒有擺脫自己被挽救的命運(yùn)。
實(shí)踐已證明,試圖想在兩種主義中劃出清晰的界線或者采取任何一種極端的做法都是困難和錯(cuò)誤的。正確的做法應(yīng)當(dāng)是一方面看到兩種主義的分歧,另一方面意識(shí)到機(jī)械地在兩種主義中作出非此即彼的選擇而帶來的危害,以科學(xué)的態(tài)度去面對(duì)、衡
平清算主義與再建主義二者之間的關(guān)系。在香港,當(dāng)一家銀行出現(xiàn)危機(jī)時(shí),有四個(gè)平行的要素用來評(píng)估問題的嚴(yán)重性:即危機(jī)對(duì)公眾信心的影響;對(duì)銀行流動(dòng)資金的影響;對(duì)有關(guān)銀行的償債能力的影響;對(duì)其他銀行的牽連性等,以計(jì)量分析方法來替代在兩個(gè)主義之間的人為主觀取舍。1983年—1986年3年間,由于香港銀行貸款過分集中于“泡沫”橫生的地產(chǎn)、股票,關(guān)聯(lián)貸款嚴(yán)重失控,7家本地銀行陷入困境。香港政府正是用前面所述的四個(gè)平行的要素對(duì)這些銀行進(jìn)行評(píng)估,考慮這些銀行所面臨的問題有可能導(dǎo)致系統(tǒng)性的風(fēng)險(xiǎn)之后,決定實(shí)施接管重整而不是讓其進(jìn)入破產(chǎn)清算。但這并不代表香港政府懼怕銀行破產(chǎn)。1991年,香港國際商業(yè)信貸銀行就被允許倒閉清算,這主要是考慮該行倒閉不會(huì)引起香港地區(qū)系統(tǒng)性的連鎖性反應(yīng)。不止在香港,越來越多的人們就是抱著這樣的信念,假如個(gè)別銀行的破產(chǎn)不對(duì)整個(gè)銀行體系的穩(wěn)定性構(gòu)成威脅,監(jiān)管者就不會(huì)去阻止個(gè)別銀行破產(chǎn)。
銀行破產(chǎn)法立法中的清算主義與再建主義的爭論與交鋒,反映了銀行立法中從破產(chǎn)清算到破產(chǎn)預(yù)防的法律價(jià)值取向,體現(xiàn)了銀行破產(chǎn)法的功能從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)變。而且,這種變化也深深影響我國銀行破產(chǎn)法的運(yùn)動(dòng)。正如哈羅德·J·伯爾曼所說,法律的發(fā)展被認(rèn)為是具有一種內(nèi)在的邏輯:變化不僅是舊對(duì)新的適應(yīng),而且也是一種變化形式的一部分。變化過程受某種規(guī)律的支配,并且至少事后認(rèn)識(shí)到,這種過程反映一種內(nèi)在的需要[21]。讓我們?cè)诓ㄋ辜{所作的“破產(chǎn)既是債權(quán)人的救濟(jì)手段又是債務(wù)人的權(quán)利”結(jié)論中仔細(xì)體會(huì)清算主義與再建主義交鋒留給我國銀行破產(chǎn)法制度選擇的現(xiàn)實(shí)意義吧!
①本文中的商業(yè)銀行,是指我國《商業(yè)銀行法》中所指的商業(yè)銀行,主要包括國有獨(dú)資商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行、中外合資商業(yè)銀行、城市信用社、農(nóng)村信用社等銀行類金融機(jī)構(gòu)。若無特別說明,本文中的銀行均指商業(yè)銀行,不涉及政策性銀行。
②外部性是指經(jīng)濟(jì)人的一項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)產(chǎn)生的成本或收益與當(dāng)事人以外其他人產(chǎn)生利益的關(guān)系,它有兩種結(jié)果:正外部性和負(fù)外部性。前者是指對(duì)經(jīng)濟(jì)人的行為收益,當(dāng)事人以外的其他人可以無償享用而不需要支付任何成本;后者是指經(jīng)濟(jì)人的行為可能會(huì)給當(dāng)事人以外的其他人帶來損害而不必為此承擔(dān)責(zé)任。
③如加拿大、俄羅斯和印度尼西亞等國有專門銀行破產(chǎn)法,美國有專門的處置銀行破產(chǎn)的機(jī)構(gòu)。
④在破產(chǎn)法研究中,根據(jù)破產(chǎn)法的適用范圍,劃分出兩種破產(chǎn)法的立法準(zhǔn)則:商人破產(chǎn)主義和一般破產(chǎn)主義。前者主張破產(chǎn)法僅適用商人,后者則主張破產(chǎn)法可以適用于一切人。
⑤我國《商業(yè)銀行法》第69條、第71條規(guī)定,人民法院依法宣告商業(yè)銀行破產(chǎn)應(yīng)事先經(jīng)銀行監(jiān)督管理部門同意,商業(yè)銀行依法成立清算組,銀行監(jiān)督管理部門應(yīng)監(jiān)督清算過程。商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時(shí),在支付清算費(fèi)用、所欠職工工資和勞動(dòng)保障費(fèi)用后,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付個(gè)人儲(chǔ)蓄存款的本金和利息。
⑥“銀行太大不會(huì)倒”理論,是指對(duì)于危機(jī)銀行處置不是依市場規(guī)則,而是迫于政治的壓力讓銀行不倒閉。該理論是在1984年美國處理伊利諾斯大陸銀行流動(dòng)性危機(jī)時(shí)確立的。(〔美〕米什金.貨幣金融學(xué)[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,1998.272.)
⑦資本是銀行防范風(fēng)險(xiǎn)的最后一道防線,在商業(yè)銀行經(jīng)營中首要任務(wù)就是防范不可預(yù)期損失。資本的多少?zèng)Q定銀行經(jīng)營規(guī)模。所謂經(jīng)濟(jì)資本是指為抵御風(fēng)險(xiǎn)所需要的資本支持。
⑧截止2004年底,房地產(chǎn)貸款占交行貸款的9.9%,占對(duì)公貸款的12.4%,總量為633.21億,比2003年增加貸款17.3%。住房按揭貸款總量為639.78%億,占零售貸款74.6%,比2003年增加50%。
⑨在破產(chǎn)法立法體例中,存在著清算主義與再建主義之分。在破產(chǎn)程序啟動(dòng)后,清算主義主張將債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)用來清償全部負(fù)債,把破產(chǎn)法變成一個(gè)死亡的機(jī)制。再建主義主張通過對(duì)債務(wù)人的重整,使債務(wù)人得到債務(wù)重組,企業(yè)得以拯救與復(fù)興,并使債權(quán)人得到清償。不過,有的國家和地區(qū)在立法中將重整和破產(chǎn)清算作為處置危機(jī)破產(chǎn)銀行的并列措施,如歐盟。
⑩參見《商業(yè)銀行法》第64條,《防范和處置金融機(jī)構(gòu)支付風(fēng)險(xiǎn)暫行辦法》第26條,《金融機(jī)構(gòu)撤銷條例》第5條。
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【關(guān)鍵詞】五苓散；柴胡加龍骨牡蠣湯；大承氣湯；麻黃附子細(xì)辛湯；吳茱萸湯；原發(fā)性高血壓
發(fā)性高原血壓是指目前尚未闡明其原因的高血壓病。是常見的心血管疾病。中醫(yī)學(xué)無高血壓病病名，而早在《素問·至真要大論篇》中有“諸風(fēng)掉眩，皆屬于肝”、《靈樞·海論》“髓海不足，則腦轉(zhuǎn)耳鳴”的記載?！把灐?、“頭痛”等病癥的描述與高血壓病的一般臨床癥狀相近。對(duì)高血壓病患者發(fā)生心、腦、腎并發(fā)癥進(jìn)行中醫(yī)診斷時(shí)，則可分別歸于“心悸”、“胸痹”、“中風(fēng)”、“水腫”等病證中進(jìn)行辨病辨證治療。筆者在臨床中根據(jù)辨證論治的原則，掌握傷寒方所治病證的病機(jī)，運(yùn)用傷寒方結(jié)合西藥治療高血壓病，取得較好療效，現(xiàn)介紹如下。
1五苓散
五苓散首見于《傷寒論·太陽病篇》，由豬苓、茯苓、澤瀉、桂枝及白術(shù)組成。五苓散作為“太陽膀胱蓄水證”的主方具有利水滲濕、溫陽化氣之功能。
水飲、濕邪蘊(yùn)結(jié)于下焦，本可就近從小便而去，但膀胱氣化不行，水無去路，反逆而上行，則吐涎沫而頭眩，腹脹滿或水腫身重，小便不利，水動(dòng)于下，則臍下悸動(dòng)沖逆。飲在下焦，當(dāng)從小便去之，治用五苓散化氣行水，使水氣下行。方中重用澤瀉為君，取其甘淡性寒，直達(dá)膀胱，利水滲濕；茯苓、豬苓通調(diào)水道，下輸膀胱，增強(qiáng)利水蠲飲之功；加白術(shù)健脾氣而運(yùn)化水濕，桂枝宣通陽氣，蒸化三焦以行水，助膀胱氣化。澤瀉、白術(shù)有降壓作用，澤瀉、茯苓有降脂作用，整方有利尿、降壓等作用。筆者臨床用本方加減治療具有頭眩、心悸、小便不利及舌質(zhì)淡胖有齒痕等特點(diǎn)的高血壓。
2柴胡加龍骨牡蠣湯
柴胡加龍骨牡蠣湯見于《傷寒論·少陽病篇》，本方由小柴胡湯加減變化而成，本方有寒溫并用，攻補(bǔ)兼施，和解攝納，育陰潛陽，柔以制剛，因勢利導(dǎo)之功。
柴胡加龍骨牡蠣湯原為太陽病誤下，邪氣彌漫三陽，形成表里俱病，虛實(shí)互見，寒熱夾雜所致復(fù)雜證候而設(shè)。胸滿而煩是少陽樞機(jī)不利、膽火內(nèi)郁之象，膽火上炎、更兼胃熱上蒸，心神不寧，則有譫語驚惕之變。邪入少陽經(jīng)、郁于三焦，決瀆功能失調(diào)，故小便不利。外邪挾痰濕留于肌表，故一身俱重，不可轉(zhuǎn)側(cè)。因病在少陽，故治以小柴胡湯，以和解樞機(jī)，扶正祛邪為主，加桂枝通陽和表；大黃瀉熱清里；龍骨、牡蠣、鉛丹重鎮(zhèn)理怯而安神明；茯苓寧心安神。使錯(cuò)雜之邪氣得以從內(nèi)外而解?，F(xiàn)代醫(yī)家多用代赭石、生鐵落等重墜藥物代替鉛丹，即可減少毒副作用，又可起到重鎮(zhèn)安神之功。
根據(jù)本方所治病證膽熱痰擾，肝氣怫郁的病機(jī)，抓住胸滿煩驚、一身困重的病證特點(diǎn)，將本方應(yīng)用于高血壓病，隨證加減治之。近年研究表明，柴胡加龍骨牡蠣湯治療高血壓患者兼有神經(jīng)系統(tǒng)功能失調(diào)癥狀療效顯著。
3大承氣湯
大承氣湯始見于《傷寒論·陽明病篇》，由大黃、芒硝、枳實(shí)、厚樸四味藥組成。為治療陽明腑實(shí)證的主方，具有峻下熱結(jié)，通腑逐邪、承順胃氣、推陳致新之功。
高血壓腦出血中醫(yī)學(xué)中稱為“中風(fēng)”，其急性期常由臟腑功能失調(diào)，中焦氣機(jī)紊亂，痰熱互結(jié)，消灼津液，而出現(xiàn)便干便秘；腑氣不通，濁邪上犯，蒙蔽清竅則可見神志昏迷。此即為“痰熱腑實(shí)，風(fēng)痰上擾”之證，癥見便干便秘，舌苔黃膩，脈弦滑，臨床上常用通腑法治療，選方多以諸承氣湯加減。
前人以“燥、實(shí)、痞、滿”四癥兼見，舌苔黃燥，脈象洪實(shí)者為應(yīng)用指征，筆者體會(huì)，只要腑氣不通，大便秘結(jié)，且確有熱結(jié)、痰濁、瘀血等閉阻于內(nèi)者，都可以攻下，不必一定要四癥兼全。大承氣湯治療出血性中風(fēng)急性期，泄其熱，下其燥結(jié)，祛其腸胃積滯，使邪熱無所依，氣血條達(dá)，逆轉(zhuǎn)病勢，起到釜底抽薪，急下存陰的效用，使中風(fēng)諸癥緩解。應(yīng)用大承氣湯方要中病即止
4麻黃附子細(xì)辛湯
麻黃附子細(xì)辛湯見于《傷寒論·少陰病篇》，由麻黃、附子、細(xì)辛三味藥組成。為少陰病兼表證而設(shè)，治“太少兩感”證，功效卓著，功能助陽解表。
麻黃附子細(xì)辛湯，藥雖三味，但組方嚴(yán)謹(jǐn)。用麻黃開肺氣、發(fā)汗解表；附子補(bǔ)命門火、溫陽散寒；細(xì)辛溫里散寒，助麻黃解表散寒，又助附子溫陽，振奮陽氣，共奏溫陽散寒功效。
麻黃附子細(xì)辛湯是為治少陰病兼太陽病而設(shè)，故辨證要以少陰病提綱為辨證要點(diǎn)。《傷寒論》281條云：“少陰之為病，脈微細(xì)，但欲寐也?！泵}微而細(xì)，即心腎陽虛，失于推動(dòng)溫煦之力，不足以鼓動(dòng)血行，充盈經(jīng)脈。但欲寐，是由于陰盛陽虛，以致精神衰憊，似睡非睡，似醒非醒。因此少陰病以心腎里寒虛證為主癥，故畏寒肢冷、但欲寐、脈沉微為麻黃附子細(xì)辛湯的辨證使用要點(diǎn)。里寒是使用本方的關(guān)鍵，表寒是次要的。使用時(shí)，不論患者是否有發(fā)熱，但見畏寒、肢冷、脈沉就可大膽使用。麻黃在此方中可發(fā)散表邪，亦可疏通血脈。《日華子本草》云：“麻黃可通九竅，調(diào)血脈?！币虼瞬荒苷J(rèn)為麻黃只有寒證才使用。筆者臨床使用多年，體會(huì)本方不僅可治外感病，亦可治內(nèi)傷病。
高血壓病癥見頭痛或眩暈、惡寒、欲寐、脈微細(xì)、舌體胖大或淡暗、苔白滑者不少。均為陰寒內(nèi)盛，水不化氣，血脈不和，影響了人體氣機(jī)正常的升降功能所致。本方溫陽散寒，促進(jìn)氣化，起到了“疏其氣血，令其調(diào)達(dá)，以致和平”的作用?？杉哟ㄜ?、葛根，諸藥相配有散寒解表，溫通血脈，緩急止痛之效。
5吳茱萸湯
吳茱萸湯源于《傷寒論·厥陰病篇》，方由吳茱萸、黨參、生姜、大棗所組成。具暖肝溫胃、散寒益氣降逆之功效。吳茱萸湯證，在《傷寒論》中凡三見，一見于陽明篇之“食谷欲嘔，屬陽明也，吳茱萸湯主之；得湯反劇者，屬上焦也”；一見于少陰篇之“少陰病，吐利，手足逆冷，煩躁欲死者，吳茱萸湯主之”；一見于厥陰篇之“干嘔，吐涎沫，頭痛者，吳茱萸湯主之?！鄙鲜鋈龡l經(jīng)文雖涉及陽明、少陰、厥陰三篇，分見于三處，雖每一條都有各自的特點(diǎn)，其病機(jī)是一致的，以六經(jīng)來分，都屬于厥陰病，而不是陽明和少陰病。吳茱萸湯實(shí)際上為厥陰肝經(jīng)主方，主要針對(duì)厥陰肝經(jīng)虛寒病變而設(shè)，肝經(jīng)寒邪循經(jīng)脈上沖巔頂則頭痛。由于肝木與脾胃的關(guān)系密切，其為病常相互影響，肝寒內(nèi)盛，最易侵脾犯胃，侵脾則利，犯胃則嘔，肝寒為本，胃（脾）寒為標(biāo)，治療上肝胃（脾）同治，在溫肝的同時(shí)，兼顧脾胃，治肝為主，治胃為輔，故均施以吳茱萸湯。吳茱萸苦辛而熱，氣燥入肝，故其祛肝寒，泄胃濁之功效最速，再加生姜、旋復(fù)花、代赭石以增平肝鎮(zhèn)逆之效，用大棗、黨參補(bǔ)中虛，安胃氣，并能緩吳茱萸之辛熱。藥味雖簡，但標(biāo)本兼治，功專效宏，故取效迅捷。筆者根據(jù)仲景制方宗旨，緊扣“虛”“寒”“逆”的病機(jī)特點(diǎn)用于治療高血壓病收到滿意療效。
6小結(jié)
一、工傷保險(xiǎn)的覆蓋范圍
（一）我國現(xiàn)行工傷保險(xiǎn)法律制度在覆蓋人員范圍上存在的問題
我國現(xiàn)行的工傷保險(xiǎn)制度基本上是“全民企業(yè)執(zhí)行”、“集體企業(yè)參照?qǐng)?zhí)行”。改革開放后，涌現(xiàn)出大量的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、“三資企業(yè)”和私營企業(yè)，在這些企業(yè)中，有不少企業(yè)勞動(dòng)條件較差，不重視安全管理，工傷事故及職業(yè)病的發(fā)生率較高，而國家又沒有及時(shí)出臺(tái)相應(yīng)的勞動(dòng)保護(hù)法規(guī)，在“預(yù)防”上予以強(qiáng)制及約束，也沒有相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)法規(guī)強(qiáng)制對(duì)職工進(jìn)行工傷保險(xiǎn)，甚至出現(xiàn)有些企業(yè)與勞動(dòng)者簽訂只發(fā)工資、不管傷亡的“生死合同”現(xiàn)象。
工人為了賺錢與雇主簽訂“生死合同”，一旦發(fā)生傷亡事故，一切損失由工人自己負(fù)責(zé)。雖然法律明確規(guī)定此種免責(zé)條款是無效的，但是如果沒有強(qiáng)制的工傷保險(xiǎn)作為后盾，賠償也是不可期待的。即使很多勞動(dòng)者沒有簽訂所謂的“生死合同”，用人單位也往往是在出現(xiàn)工傷事故后，草率處理或僅付給受傷害者醫(yī)療費(fèi)用，或索性與受傷害者“解除合同”，將其踢出單位大門，對(duì)于死者的賠償也不一致。尤其是在三資、私營、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)中的職工中缺乏勞動(dòng)保護(hù)，發(fā)生工傷后，以雙方“私了”方式對(duì)工傷職工只支付極低補(bǔ)償金的現(xiàn)象仍大量存在。由于工傷保險(xiǎn)沒有立法，大部分外資、港澳臺(tái)及私營企業(yè)不愿參保，嚴(yán)重制約了工傷保險(xiǎn)的發(fā)展速度。
（二）必須進(jìn)行改革以擴(kuò)大工傷保險(xiǎn)的覆蓋面
工傷保險(xiǎn)是我國目前政府文件唯一提出在“中國境內(nèi)”實(shí)行的社會(huì)保險(xiǎn)項(xiàng)目，范圍比較廣泛，但目前社會(huì)化工傷保險(xiǎn)的覆蓋范圍較低。工傷保險(xiǎn)范圍的擴(kuò)大是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求，也是經(jīng)濟(jì)體制改革順利進(jìn)行和取得成功的重要條件。它保證社會(huì)公平原則的貫徹和社會(huì)成員的安全，并保證企業(yè)機(jī)會(huì)均等、效率優(yōu)先的競爭原則得以實(shí)施。
在市場經(jīng)濟(jì)條件下，工傷保險(xiǎn)制度要逐步覆蓋所有用人單位。在我國，當(dāng)務(wù)之急是通過立法盡快把鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、私營企業(yè)等納入到工傷保險(xiǎn)范圍中來。這些企業(yè)安全生產(chǎn)意識(shí)差、設(shè)備陳舊，發(fā)生工傷事故的數(shù)量已占全國工傷事故的一半。只有實(shí)行工傷保險(xiǎn)的“廣覆蓋”，才能促進(jìn)勞動(dòng)力的合理流動(dòng)，減輕企業(yè)的負(fù)擔(dān)，保證職工發(fā)生工傷時(shí)得到公平合理的保險(xiǎn)待遇。如果沒有一種社會(huì)統(tǒng)籌的工傷保險(xiǎn)機(jī)制，一旦發(fā)生事故或意外，企業(yè)就要單獨(dú)承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)，這無疑會(huì)增加企業(yè)的負(fù)擔(dān)，不利于企業(yè)的經(jīng)營和發(fā)展。實(shí)行工傷保險(xiǎn)就是要通過社會(huì)共濟(jì)，達(dá)到風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的目的，免去企業(yè)的后顧之憂，從而改善整個(gè)投資環(huán)境。深圳市在全市范圍內(nèi)建立了工傷保險(xiǎn)制度，受到了企業(yè)的歡迎，更保障了勞動(dòng)者的權(quán)益。國外一些國家的工傷保險(xiǎn)社會(huì)化程度都是很高的，職工和企業(yè)雙方面都得利。當(dāng)然“廣覆蓋”是一個(gè)滾動(dòng)發(fā)展逐步推進(jìn)的過程，不可能一蹴而就，而且參加工傷保險(xiǎn)，權(quán)利義務(wù)應(yīng)該是對(duì)等的，不能少繳費(fèi)甚至不繳費(fèi)也享受同等待遇。
二、工傷的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題
（一）我國工傷認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)及其存在問題
1.現(xiàn)行制度中工傷的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
在工傷保險(xiǎn)中，最核心的問題是對(duì)于工傷的認(rèn)定問題，因?yàn)楣ｋU(xiǎn)制度建立的目的，就在于給予因工傷亡者優(yōu)于非因工傷亡和疾病受害人的待遇。我國目前對(duì)于工傷的認(rèn)定，立法主要采用列舉的方法，這種方法的優(yōu)點(diǎn)在于明確、具體。但是，其最大的弊端就是，可能使應(yīng)當(dāng)按照工傷處理的工傷傷亡被排斥在工傷范圍之外。
我國現(xiàn)行工傷認(rèn)定的依據(jù)是勞動(dòng)部1996年的《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》（以下簡稱《辦法》）?！掇k法》對(duì)工傷的認(rèn)定，規(guī)定了10條界定標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)全國企業(yè)統(tǒng)一工傷標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定工傷，起到了積極和重要的作用，使大量的工傷得到工傷保險(xiǎn)的認(rèn)可和法律的保護(hù)。但實(shí)際中仍有一些工傷事件按10條標(biāo)準(zhǔn)難以界定，例如，職工在工作中遭受他人蓄意傷害是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷？職工于深夜在辦公室被害可否認(rèn)定為工傷？職工值班期間外出用餐突發(fā)疾病能否認(rèn)定為工傷？
2.現(xiàn)行工傷認(rèn)定的10條標(biāo)準(zhǔn)存在著詞匯界定不明晰的問題
《辦法》界定工傷的標(biāo)準(zhǔn)表達(dá)含混，很多詞匯的含義難以界定。例如，“履行職責(zé)”的范圍有多大？如果包括了職工正常上班從事本職工作的行為，為何上班時(shí)間遭人蓄意傷害卻得不到工傷認(rèn)定；因“公”與因“工”又該作如何劃分？
筆者認(rèn)為，可對(duì)“履行職責(zé)”作擴(kuò)大理解，在正常生產(chǎn)工作中遭受的不法侵害導(dǎo)致的人身傷、殘、亡，也應(yīng)劃入工傷范圍。只要?jiǎng)趧?dòng)者在工作生產(chǎn)的時(shí)間和區(qū)域內(nèi)從事正常工作生產(chǎn)，遭遇來自他人的傷害，就應(yīng)認(rèn)定為工傷，給予工傷保險(xiǎn)待遇。至于因“工”作為工傷，應(yīng)該是無可非議的。目前難以把握的主要就是因“公”。公與私相對(duì)，因“公”是為了區(qū)分因“私”，由于個(gè)人私事而造成的傷害不屬工傷范圍。這也許就是因工與因公這兩個(gè)詞同時(shí)出現(xiàn)在工傷保險(xiǎn)法規(guī)中的原因。但是因“公”的尺度較難把握，因“公”與因“私”某些時(shí)候不能完全的區(qū)分。目前，勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳勞社廳函[2000]4號(hào)文件規(guī)定，職工在工作中遭受他人蓄意傷害是否認(rèn)定工傷的問題，應(yīng)該根據(jù)具體情況規(guī)定。因履行職責(zé)遭致人身損害的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷；對(duì)暫時(shí)缺乏證據(jù)，無法判定受傷害原因是因公還是因私的，可先按照疾病和非因工負(fù)傷、死亡待遇處理，待傷害原因確定后，再按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定。筆者以為，從保護(hù)勞動(dòng)者角度出發(fā)，此規(guī)定對(duì)受傷害的弱勢勞動(dòng)者的保護(hù)不利。應(yīng)當(dāng)先認(rèn)定為工傷，使受傷害的勞動(dòng)者能盡快康復(fù)和恢復(fù)勞動(dòng)能力，若確認(rèn)不是工傷，則可向勞動(dòng)者追償。
3.不認(rèn)定為工傷的6種情況
《辦法》中還規(guī)定職工由于下列情況造成負(fù)傷、致殘、死亡的不應(yīng)認(rèn)定為工傷：（1）犯罪或違法；（2）自殺或自殘；（3）斗毆；（4）酗酒；（5）蓄意違章；（6）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
工傷保險(xiǎn)中的一個(gè)主要原則就是“無過失責(zé)任”原則。所謂無過失責(zé)任是指勞動(dòng)者在各種傷害事故中只要不是受害者本人故意行為所致，就應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)對(duì)其作出傷害賠償。在這個(gè)原則中排除了受害的勞動(dòng)者本人的故意行為，也就是說，如果勞動(dòng)者故意實(shí)施的行為導(dǎo)致自身的致傷、殘或致死，用人單位及雇主可免責(zé)。工傷保險(xiǎn)制度源于近代私法中的雇工賠償制度。最初，勞動(dòng)者只要存在過失或過錯(cuò)，雇主即可免除責(zé)任。后來，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對(duì)勞動(dòng)者權(quán)利的保護(hù)不斷加強(qiáng)，發(fā)展到現(xiàn)在，勞動(dòng)者的嚴(yán)重故意才能構(gòu)成雇主免責(zé)的要件。
我國的勞動(dòng)法律規(guī)范中沒有明確限定雇主免責(zé)的要件，但基于對(duì)勞動(dòng)者權(quán)利的傾斜保護(hù)，筆者以為也應(yīng)該對(duì)用人單位及雇主的免責(zé)條件進(jìn)行嚴(yán)格限制。而《辦法》中的6條內(nèi)容規(guī)定不明確，存在著難界定、尺度難把握的問題。如果一概不認(rèn)定為工傷，不利于對(duì)勞動(dòng)者權(quán)利的保護(hù)。比如蓄意違章，蓄意與故意的尺度如何把握？在工作過程中明知是違反工作紀(jì)律的，仍然故意違章，這是否算蓄意違章？目前還缺乏對(duì)蓄意違章的權(quán)威的解釋。有學(xué)者認(rèn)為，蓄意違章，一般是指職工憑主觀臆斷，故意制造事故以達(dá)到個(gè)人目的；或因違章行為發(fā)生事故，但不采取任何措施遏制事故，任其擴(kuò)大；或經(jīng)常違章作業(yè)屢教不改的。勞動(dòng)者及其家人蒙受著巨大的不幸，因此要朝有利于勞動(dòng)者的方向傾斜。而且相對(duì)于受傷害的勞動(dòng)者而言，單位取證要容易一些。但是，如果所有的舉證責(zé)任都由單位一方承擔(dān)，又會(huì)過度加重單位的責(zé)任，所以勞動(dòng)者一方也應(yīng)承擔(dān)部分舉證責(zé)任。在西方國家，沒有獨(dú)立的勞動(dòng)法律部門，勞動(dòng)法包含于民商法之內(nèi)，而民商法一般都涉及平等當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。我國用人單位和勞動(dòng)者之間也是平等的法律關(guān)系，勞動(dòng)者雖然處于相對(duì)弱勢地位，但用人單位的強(qiáng)勢地位還無法也不可能達(dá)到與行政法律關(guān)系中行政主體同等的地位，因此不可能由用人單位單方面承擔(dān)所有的舉證責(zé)任。簡單地說，如果用人單位否認(rèn)勞動(dòng)者的傷亡屬于工傷，舉證責(zé)任的分擔(dān)就是“誰主張，誰舉證”，用人單位主張不屬于工傷，就要由用人單位承擔(dān)主要的舉證責(zé)任。
三、工傷保險(xiǎn)的待遇問題
（一）我國目前工傷保險(xiǎn)待遇制度存在的缺陷
我國目前工傷保險(xiǎn)的待遇構(gòu)成還是比較合理的，但待遇標(biāo)準(zhǔn)和水平均偏低?，F(xiàn)行的工傷傷殘待遇和死亡待遇都是按本人標(biāo)準(zhǔn)工資計(jì)發(fā)的，基本上還是五六十年代的標(biāo)準(zhǔn)。改革開放后職工收入提高了，工傷待遇標(biāo)準(zhǔn)與工資收入的比重逐年下降，再加上待遇沒有正常的調(diào)整機(jī)制，傷殘待遇及死亡撫恤就顯得更低。傷殘職工及死亡者遺屬本來就屬于社會(huì)最困難的群體，在此情況下，他們的基本生活難以得到保障。
1.待遇項(xiàng)目不完全，缺乏明確的、專門的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目規(guī)定。職工無論輕傷、重傷或死亡，只有醫(yī)療免費(fèi)及勉強(qiáng)維持最低生活的待遇，死亡待遇和殘疾待遇都過低；沒有一次性撫恤待遇的制度，不能適當(dāng)彌補(bǔ)職工及其家屬突然遭受不幸所造成的損失；勞動(dòng)者自身勞動(dòng)價(jià)值得不到承認(rèn)，工傷職工在心理上失衡，損失得不到適量的彌補(bǔ)，這是社會(huì)對(duì)具有不同風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)的行業(yè)、企業(yè)的價(jià)值不予承認(rèn)的表現(xiàn)。工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目中沒有明確規(guī)定各項(xiàng)目隨工資或物價(jià)水平的增長而變動(dòng)，使工殘職工生活水平相對(duì)降低。由于待遇長期不作調(diào)整，全殘退休職工基本生活難以保障。
2.現(xiàn)行制度中待遇水平未體現(xiàn)“傷殘程度越重，補(bǔ)償越優(yōu)”的原則，沒有在待遇水平方面形成合理的階梯結(jié)構(gòu)。醫(yī)療停止后的傷殘待遇明顯低于醫(yī)療期的水平，致使傷殘職工拖延醫(yī)療期，不愿意辦理退休手續(xù)?，F(xiàn)行體制不能很好體現(xiàn)賠償原則，達(dá)不到賠償?shù)哪康?，而且傷殘退休人員與正常退休人員一樣領(lǐng)取退休費(fèi)，亦未體現(xiàn)“賠償”的意義。
3.按我國目前的規(guī)定，并未提及職工致殘后的殘疾用具的更替費(fèi)用，只規(guī)定殘疾用具按普及型標(biāo)準(zhǔn)配給。職工既然殘疾，就是無法恢復(fù)正常的狀態(tài)了，也就是說殘疾職工的后半生生活必須得依靠殘疾用具，而殘疾用具就象其它任何的用具一樣，會(huì)折舊、損壞和喪失其原有的功能。我國工傷保險(xiǎn)法律制度中沒有規(guī)定殘疾用具的更替費(fèi)用，也就說更替費(fèi)用需要傷殘的勞動(dòng)者自己負(fù)擔(dān)，筆者以為這對(duì)殘疾的勞動(dòng)者極不公平。殘疾用具是工傷保險(xiǎn)待遇的項(xiàng)目之一，勞動(dòng)者致殘后無收入來源，無力承擔(dān)這一本不該由自己支付的費(fèi)用。因此，筆者認(rèn)為應(yīng)該改革工傷待遇制度，加入殘疾用具的更替費(fèi)用，按殘疾用具一般的折舊年限，規(guī)定每幾年發(fā)一次。
（二）工傷待遇制度的改革
1.調(diào)整待遇結(jié)構(gòu)，提高待遇水平。從試點(diǎn)地區(qū)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償來看，不僅調(diào)整了定期撫恤待遇，而且增加了一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)部《試行辦法》吸納了各地經(jīng)驗(yàn)，實(shí)行保障基本生活與適當(dāng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償相結(jié)合，有了明確的具體標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)了工傷保險(xiǎn)補(bǔ)償?shù)陌l(fā)展方向。待遇計(jì)發(fā)基數(shù)把現(xiàn)行的以標(biāo)準(zhǔn)工資為基數(shù)改為以本人工資收入為基數(shù)，并且為排除偶然因素以職工本人工傷或工亡前一年內(nèi)的月平均工資為基數(shù)，擴(kuò)大基數(shù)等于相對(duì)提高了保險(xiǎn)待遇。同時(shí)考慮到公平原則，對(duì)高工資者有所限制，對(duì)低工資者給予保護(hù)。
2.傷殘待遇水平和死亡待遇標(biāo)準(zhǔn)的改革。現(xiàn)行制度只規(guī)定對(duì)全殘職工發(fā)給退休費(fèi)，大部分喪失勞動(dòng)能力的職工除由企業(yè)安排工作外，沒有傷殘補(bǔ)償，這是很不合理的。傷殘待遇水平應(yīng)取決于本人工資和致殘程度。依據(jù)致殘程度確定待遇水平才具有科學(xué)性和合理性?，F(xiàn)行制度中死亡待遇包括喪葬費(fèi)和遺屬定期撫恤金，屬于保障性質(zhì)，而未能體現(xiàn)賠償性質(zhì)。
3.因工傷殘者及因工死亡者的遺屬應(yīng)獲得精神損害賠償。精神損害是難以用精確的金錢額度進(jìn)行計(jì)算的。精神損害的金錢上救濟(jì)，是為了補(bǔ)償、撫慰受害人受到傷害的心靈或精神，使其從極度的痛苦中解脫出來。因工殘廢，在勞動(dòng)者一方?jīng)]有過失的情況下，在傷殘補(bǔ)助金之外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)傷殘程度支付一次性賠償費(fèi)，以彌補(bǔ)勞動(dòng)者因殘廢而造成的肉體和精神痛苦。對(duì)于職業(yè)病患者也應(yīng)比照這一原則處理。
工傷保險(xiǎn)的精神損害賠償與普通侵權(quán)行為的精神損害賠償有很大的不同，因?yàn)槠髽I(yè)本身無過錯(cuò)。普通侵權(quán)行為中的精神損害賠償對(duì)侵權(quán)人而言具有懲罰性賠償?shù)男再|(zhì)。精神損害具有無形性和抽象性的特點(diǎn)。在侵權(quán)行為中，獲得精神損害賠償比較易于理解。而在工傷保險(xiǎn)中，沒有特定的侵權(quán)人存在，要無過錯(cuò)的企業(yè)承擔(dān)精神損害賠償?shù)呢?zé)任無疑是不公平的，因而各國基本上都沒有規(guī)定對(duì)工傷受害者給予精神損害賠償。
但是工傷保險(xiǎn)既帶有社會(huì)保障的性質(zhì)，也帶有責(zé)任保險(xiǎn)的性質(zhì)，在職工因工死亡的情況下，其遺屬會(huì)因此而受到巨大的精神痛苦，這種痛苦盡管不能完全通過金錢補(bǔ)償來消除，但是，適當(dāng)?shù)慕疱X補(bǔ)償仍然可以起到一定的作用。為了適當(dāng)彌補(bǔ)職工家庭因突遭不幸所造成的經(jīng)濟(jì)損失和精神痛苦、心理失衡等，在死亡待遇中，在喪葬費(fèi)和撫恤費(fèi)以外，給予一定金額的補(bǔ)助金是完全必要的。當(dāng)然，在工傷保險(xiǎn)中給予精神損害賠償要嚴(yán)格把握人身傷亡造成精神損害的事實(shí)，并且精神損害賠償必須適合我國國情。如果以工傷造成的人身傷亡來盲目要求高額的精神損害賠償金，這顯然是不可取的。
四、關(guān)于“過勞死”的問題
（一）“過勞死”一詞的出現(xiàn)
“過勞死”（karosi）一詞緣自日本，最早出現(xiàn)于日本七八十年代經(jīng)濟(jì)繁榮時(shí)期，屬于社會(huì)醫(yī)學(xué)范疇。在日本它被定義為由于過度的工作負(fù)擔(dān)（誘因），導(dǎo)致高血壓等基礎(chǔ)疾病惡化，進(jìn)而引發(fā)腦血管或心血管疾病等急性循環(huán)器官障礙，使患者陷入死亡狀態(tài)。二戰(zhàn)以后日本經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，但過勞死現(xiàn)象也日益增多。日本政府計(jì)劃修改過勞死的相應(yīng)法規(guī)，使死者家屬在追究賠償時(shí)得到更大的勝訴把握。按照現(xiàn)行規(guī)定，勞工部在判斷雇員是否因工作過度而死亡時(shí)，只考察雇員死前一周的工作情況，新規(guī)定則將考察時(shí)段延長到死前的6個(gè)月。此外，新規(guī)定還在過勞死的原因列表中加入“工作中日積月累的疲勞和緊張”這一項(xiàng)。研究過勞死的專家認(rèn)為，雇員在生命的最后1個(gè)月里加班超過100小時(shí)很可能導(dǎo)致過勞死；在最后的2到6個(gè)月里每月加班超過80小時(shí)也很容易導(dǎo)致過勞死。專家們還建議勞工部在判斷雇員是否過勞死時(shí)，把工作時(shí)間的規(guī)律性、出差的次數(shù)、辦公場所的溫度狀況和噪音作為關(guān)鍵指標(biāo)考慮在內(nèi)。
（二）中國首例過勞死案件帶來的法律爭議
2000年10月16日在上海靜安區(qū)人民法院開庭審理了中國首例過勞死引發(fā)的案件。對(duì)于死者死亡是否因?yàn)椤斑^勞”，原被告雙方觀點(diǎn)分歧較大。
我國目前法律上的確沒有關(guān)于過勞死的明確規(guī)定，但是，《勞動(dòng)法》及其配套法規(guī)對(duì)勞動(dòng)者的工作時(shí)間、允許加班的最長時(shí)間等都做了明確的規(guī)定和限制。當(dāng)然我國的勞動(dòng)立法在對(duì)待“過度勞動(dòng)”的問題上也存在一些疏漏，如《勞動(dòng)法》第90條僅規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定，延長勞動(dòng)者工作時(shí)間的，由勞動(dòng)行政部門給予警告，責(zé)令改正，并可以處以罰款”，雖然第91條也提到用人單位拒不支付勞動(dòng)者延長工作時(shí)間工資報(bào)酬的可由勞動(dòng)行政部門責(zé)令其“支付勞動(dòng)者的工資報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并可以責(zé)令支付賠償金”，但對(duì)于雖然支付了相應(yīng)的工資報(bào)酬，但其行為已經(jīng)違反勞動(dòng)法關(guān)于工作時(shí)間的限制規(guī)定且客觀上造成勞動(dòng)者因“過度勞動(dòng)”而死亡這種情況的處理沒有明確規(guī)定。
1.過勞死是否能成為一個(gè)法律概念
過勞死既沒有法律定義，也沒有勞動(dòng)衛(wèi)生科學(xué)上的界定。因?yàn)?，第一，致死的因素很多，“過勞”只是原因之一，不是惟一的，“過勞”不一定就死，因“過勞”而致死的因果關(guān)系難以確定。第二，“過勞”的標(biāo)準(zhǔn)很難量化?！秳趧?dòng)法》中有對(duì)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的分級(jí)，但腦力勞動(dòng)無法量化。第三，過勞死必須發(fā)生在生產(chǎn)勞動(dòng)過程中，而絕不是一種未老先衰、猝然死亡的生命現(xiàn)象。給過勞死下定義很困難，比如在生產(chǎn)勞動(dòng)過程中，除了勞動(dòng)者固有疾病之外，超負(fù)荷工作致心臟停止跳動(dòng)就叫過勞死，但“超負(fù)荷”很難界定，同樣的“超負(fù)荷”勞動(dòng)強(qiáng)度，對(duì)有的人可能致死，有的人又不一定致死。因此，既然過勞死法律定義很難確定，筆者認(rèn)為在司法實(shí)踐中不宜采用過勞死的概念。
但過勞死的現(xiàn)象又確實(shí)存在，它屬于自然死亡范疇，但有其特殊性，可稱為特殊的自然死亡。過勞死的原因就是工作節(jié)奏加快，精神壓力增大，長期超負(fù)荷工作，超過人的體力、腦力所能承受的限度，積勞成疾。雖然立法上確定過勞死這一法律概念還較困難，但至少應(yīng)當(dāng)規(guī)定過勞死的構(gòu)成要件。筆者認(rèn)為確認(rèn)過勞死必須符合三個(gè)條件，一是“過勞”的事實(shí)，它主要指勞動(dòng)者長期超過《勞動(dòng)法》規(guī)定的強(qiáng)度、時(shí)間或工作壓力極大、環(huán)境惡劣；二是沒有明顯原因的突然猝死；三是通過尸檢排除突發(fā)疾病引起的死亡，即“過勞”與死亡有因果關(guān)系。過勞死實(shí)質(zhì)上是掠奪性使用勞動(dòng)力或超過勞動(dòng)力正常生理限度而帶來的惡果。這種因果關(guān)系能夠通過技術(shù)手段測定，或者通過技術(shù)手段排除其他死因進(jìn)行推定。
2.過勞死是否屬于工傷，責(zé)任應(yīng)由誰來承擔(dān)
《勞動(dòng)法》對(duì)工傷的認(rèn)定主要有四個(gè)因素，一是完成工作任務(wù)或執(zhí)行公務(wù)造成的；二是在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)；三是從事與本單位或本職工作有密切聯(lián)系的工作；四是從事有利于國家和社會(huì)活動(dòng)造成的，只要符合其中一條就可以認(rèn)定為工傷。但如果死亡是由勞動(dòng)者自身原因造成的，比如酗酒、自殺、自身疾病造成的，由于與工作不具有因果關(guān)系，很難認(rèn)定為工傷。
如果過勞死一律定為職業(yè)病，享受工傷待遇，會(huì)使企業(yè)和社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)不堪重負(fù)。因?yàn)檫^勞死的死亡是由多種原因引起的，雖然最主要原因是勞動(dòng)，但還有其它的如競爭壓力、心理因素等原因。但如果所有的過勞死都不享受工傷待遇，就會(huì)使企業(yè)的侵權(quán)行為得不到有效的遏制，所以筆者認(rèn)為對(duì)于企業(yè)嚴(yán)重?fù)p害勞動(dòng)者生命權(quán)、健康權(quán)和休息權(quán)而導(dǎo)致的過勞死可以適用工傷待遇。如果勞動(dòng)者是由于加班加點(diǎn)過度勞累死亡，單位不僅應(yīng)承擔(dān)工傷責(zé)任，還要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；如果勞動(dòng)者死亡被認(rèn)定為工傷，單位就不承擔(dān)賠償責(zé)任，而只承擔(dān)《勞動(dòng)法》中關(guān)于工傷保險(xiǎn)的補(bǔ)償責(zé)任。在工傷情況下，由單位過錯(cuò)造成的工傷，單位承擔(dān)的是民事賠償責(zé)任或補(bǔ)償責(zé)任；相反單位無過錯(cuò)造成工傷，那么單位只承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任而不承擔(dān)賠償責(zé)任；如果是被雇傭方自身原因造成死亡，單位不承擔(dān)責(zé)任。
3.對(duì)于過勞死的認(rèn)定程序
可以比照適用工傷認(rèn)定的程序，但還應(yīng)有特別規(guī)定。這個(gè)特別規(guī)定主要是：（1）認(rèn)定機(jī)構(gòu)的設(shè)置和組成。鑒于過勞死的鑒定要求高、技術(shù)性強(qiáng)，這類認(rèn)定機(jī)構(gòu)只能在地（市）級(jí)以上設(shè)立，它應(yīng)該由工會(huì)、用人單位、政府和專家四方面的代表組成，受勞動(dòng)和社會(huì)保障行政部門領(lǐng)導(dǎo)。（2）認(rèn)定機(jī)構(gòu)的表決規(guī)則。是否過勞死的認(rèn)定決定，一般應(yīng)當(dāng)遵循認(rèn)定機(jī)構(gòu)成員過半數(shù)通過原則；但其中技術(shù)性結(jié)論應(yīng)以專家認(rèn)定為主。（3）認(rèn)定過程中的技術(shù)手段。對(duì)過勞死的認(rèn)定，認(rèn)定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)委托有條件的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)或者聘請(qǐng)具有認(rèn)定資格的醫(yī)生組成專家組進(jìn)行，也可以通過設(shè)立過勞死認(rèn)定檢查中心實(shí)施。
摘要:從互聯(lián)網(wǎng)的角度入手分析了金融危機(jī)對(duì)電子商務(wù)行業(yè)的影響,探討了當(dāng)前電子商務(wù)行業(yè)發(fā)展的形勢以及在金融危機(jī)的特殊環(huán)境中的生存特點(diǎn),提出并論述了評(píng)價(jià)電子商務(wù)實(shí)現(xiàn)良好可持續(xù)發(fā)展的指標(biāo)體系,證明了該指標(biāo)體系的可行性和可操作性,指出應(yīng)當(dāng)利用當(dāng)前金融危機(jī)為契機(jī)來更好的實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。
關(guān)鍵詞:金融危機(jī);電子商務(wù);可持續(xù)發(fā)展
1危機(jī)中的互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)
美國金融海嘯正從金融領(lǐng)域向互聯(lián)網(wǎng)新經(jīng)濟(jì)蔓延。繼全球拍賣網(wǎng)站巨頭ebay宣布裁員之后,另一個(gè)美國互聯(lián)網(wǎng)巨頭雅虎也宣布受國金融危機(jī)影響,今年底前全球?qū)⒉脝T10%。
點(diǎn)擊科技CEO王志東在接受媒體專訪時(shí)說:“金融危機(jī)對(duì)中國互聯(lián)網(wǎng)的影響僅限于部分領(lǐng)域,比如電子商務(wù)行業(yè)?！蹦壳?伴隨日益嚴(yán)峻的外貿(mào)形勢,金融風(fēng)暴所產(chǎn)生的影響已由電子商務(wù)廠商賴以生存的中小企業(yè)延伸到B2B電子商務(wù)網(wǎng)站,進(jìn)而影響到整個(gè)B2B電子商務(wù)進(jìn)出口貿(mào)易生態(tài)鏈。有些企業(yè)為了進(jìn)一步節(jié)約成本,可能在電子商務(wù)方面的投入會(huì)減少。
2當(dāng)前電子商務(wù)行業(yè)的發(fā)展特點(diǎn)及可持續(xù)發(fā)展對(duì)策
2.1電子商務(wù)行業(yè)在金融危機(jī)中的發(fā)展?fàn)顩r
我們從一個(gè)實(shí)際電子商務(wù)例子切入,從局部窺視宏觀,簡單量化金融危機(jī)對(duì)我們電子商務(wù)的實(shí)在影響。
研究對(duì)象基本信息:B2C型電子商務(wù)。
研究方法:在2008年9月至12月的4個(gè)月中,網(wǎng)站從百度搜索引擎來的流量變化基本不變。我們統(tǒng)計(jì)這部分流量每月平均轉(zhuǎn)化率。對(duì)比圖如圖1。
2008年9月到年底,總的衰退了39.29%。這種衰退可以映射成電子商務(wù)購買人群數(shù)、成交量。當(dāng)人們還沉醉在2007年電子商務(wù)行業(yè)發(fā)展的一波投資的時(shí)候,金融危機(jī)的冰封寒冬悄然而至了。
2.2電子商務(wù)行業(yè)在金融危機(jī)下的生存特點(diǎn)
(1)以更貼近用戶的服務(wù)為中心。
在消費(fèi)需求沒有足夠刺激的情況下,電子商務(wù)企業(yè)更傾向于以客戶為導(dǎo)向來帶動(dòng)自身的產(chǎn)品和技術(shù)?？蛻粢彩且笃髽I(yè)提供的產(chǎn)品、技術(shù)、解決方案,最后能解決他的問題,這是最重要的。筆者認(rèn)為,在國內(nèi),一個(gè)企業(yè)的電子商務(wù)無論開展得強(qiáng)勁還是薄弱,都應(yīng)當(dāng)更貼近客戶,解決客戶對(duì)我們這些技術(shù)產(chǎn)品需求的各種問題,給客戶帶來價(jià)值。
(2)以更加復(fù)合型的人才為主體。
電子商務(wù)是建立在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)基礎(chǔ)之上的一種商業(yè)模式,在電子商務(wù)與傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的結(jié)合過程中,需要將傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行升級(jí)改造,逐步實(shí)現(xiàn)了電子商務(wù)的產(chǎn)業(yè)化發(fā)展。因此,在各個(gè)層次上都需要大量既能夠熟悉傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)又能夠深入理解電子商務(wù)的國際化、高素質(zhì)、復(fù)合型、行業(yè)化的人才。
最新的電子商務(wù)人才招聘要求調(diào)查結(jié)果顯示,目前的電子商務(wù)行業(yè)確實(shí)比較缺少綜合型、實(shí)踐型的人才,以及在技術(shù)上有一定造詣的專業(yè)型人才。而今年年初,阿里巴巴公司提出5000人的招聘計(jì)劃也在一定程度上證明了這一點(diǎn)。
(3)以可持續(xù)發(fā)展為導(dǎo)向。
隨著社會(huì)各個(gè)方面的發(fā)展進(jìn)步,我國消費(fèi)者的品味也越來越高,所購買的商品不但要追求品牌,還會(huì)追求專業(yè)或者其他,從互聯(lián)網(wǎng)消費(fèi)者的角度來講,進(jìn)行網(wǎng)上購物不再是追求廉價(jià),更多的是,方便、時(shí)尚和樂趣。電子商務(wù)行業(yè)要繼續(xù)發(fā)展,不僅要完善一系列的體制機(jī)制以及法律法規(guī),還要站在消費(fèi)者和行業(yè)載體的角度重新對(duì)電子商務(wù)進(jìn)行定位,只有這樣,才有可能在當(dāng)前這樣一個(gè)特殊的環(huán)境下實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)行業(yè)的全面、協(xié)調(diào)和可持續(xù)的發(fā)展。
2.3電子商務(wù)行業(yè)可持續(xù)發(fā)展的對(duì)策
(1)加深對(duì)網(wǎng)絡(luò)市場中消費(fèi)者的進(jìn)一步需求的調(diào)查和分析。
隨著金融危機(jī)對(duì)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)市場的影響日漸深入,網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者對(duì)于網(wǎng)絡(luò)物品的要求會(huì)變得越來越苛刻。消費(fèi)者開始制定自己的消費(fèi)準(zhǔn)則,整個(gè)市場營銷再次回到了個(gè)性化的基礎(chǔ)之上,個(gè)性化消費(fèi)成為消費(fèi)的主流。
在消費(fèi)者對(duì)自身的消費(fèi)限制日益理性化的趨勢下,消費(fèi)者對(duì)消費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)感隨著選擇的增多而上升。在許多大額或高檔的消費(fèi)中,消費(fèi)者往往會(huì)主動(dòng)通過各種可能的渠道獲取與商品有關(guān)的信息并進(jìn)行分析和比較。
(2)調(diào)整當(dāng)前行業(yè)內(nèi)人才結(jié)構(gòu)的合理度。
目前,電子商務(wù)行業(yè)內(nèi)的人力資源分配呈現(xiàn)出金字塔狀結(jié)構(gòu),即掌握電子和商務(wù)兩項(xiàng)專業(yè)技能的復(fù)合型人才相對(duì)稀缺,專精于網(wǎng)絡(luò)市場開拓的人才其次,大部分的電子商務(wù)人才都在電子商務(wù)網(wǎng)站、電子商務(wù)技術(shù)和電子商務(wù)細(xì)分方式營銷上做文章。這樣,絕大部分人把自己的精力放在了這個(gè)行業(yè)的手段上,而相對(duì)忽視了電子商務(wù)本質(zhì)的商務(wù)性。
要實(shí)現(xiàn)金融危機(jī)下電子商務(wù)行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展,必須要調(diào)整電子商務(wù)行業(yè)中的人才的結(jié)構(gòu),使各個(gè)企業(yè)對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易的經(jīng)營同傳統(tǒng)交易完全接軌。
首先,應(yīng)當(dāng)在各大高校的電子商務(wù)專業(yè)以及與電子商務(wù)專業(yè)相關(guān)的專業(yè)中進(jìn)行相關(guān)網(wǎng)絡(luò)市場開發(fā)課程的設(shè)置。只有從人才培養(yǎng)的這一頭開始建立網(wǎng)絡(luò)市場開發(fā)體系,人才結(jié)構(gòu)才能實(shí)現(xiàn)持續(xù)的穩(wěn)定。
其次,已經(jīng)從事了相當(dāng)一段時(shí)間電子商務(wù)的企業(yè)可考慮成立網(wǎng)絡(luò)市場開發(fā)部門,招賢納才,專門聘請(qǐng)網(wǎng)絡(luò)市場開發(fā)人員組建團(tuán)隊(duì),為企業(yè)的電子商務(wù)活動(dòng)建言獻(xiàn)策。
最后,企業(yè)應(yīng)當(dāng)推選適當(dāng)人員去各地學(xué)習(xí)先進(jìn)的電子商務(wù)經(jīng)驗(yàn),并且,企業(yè)之間可以加強(qiáng)電子商務(wù)經(jīng)營的交流,培養(yǎng)一部分電子商務(wù)的高精尖人才,豐富人才結(jié)構(gòu)中“金字塔頂端”的部分。這樣才能使行業(yè)內(nèi)的人才結(jié)構(gòu)更加合理。
(3)增加行業(yè)發(fā)展時(shí)運(yùn)用戰(zhàn)略的成熟度。
在營銷觀念的發(fā)展史上,曾依次出現(xiàn)過生產(chǎn)觀念、產(chǎn)品觀念、推銷觀念、營銷觀念、社會(huì)觀念和大市場營銷觀念等觀念。從總體上來說,這些觀念更多地強(qiáng)調(diào)供應(yīng)者的主動(dòng)性、顯性需求和信息的不對(duì)稱性。從根本上看,這些觀念都只是營銷的手段,只是關(guān)注的重點(diǎn)和復(fù)雜的程度上有所不同。更主要的是,這些觀念都是建立在工業(yè)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的基礎(chǔ)上的,在當(dāng)前的特殊環(huán)境下已經(jīng)不能完全適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的需要了。所以,我們需要一種全新的營銷觀念。這種營銷觀念應(yīng)該能夠有效的應(yīng)對(duì)瞬息萬變的市場,應(yīng)該能夠更關(guān)心顧客的內(nèi)心,應(yīng)該在供需雙方之間搭起互動(dòng)的橋梁。
市場是不斷向前發(fā)展的,要想在市場上占有一席之地,單靠務(wù)實(shí)是不足以擁有絕對(duì)優(yōu)勢的,還需要進(jìn)行產(chǎn)品的突破和創(chuàng)新。俗話說“商場如戰(zhàn)場”,許多戰(zhàn)場上的戰(zhàn)術(shù)、戰(zhàn)略都在指導(dǎo)著商戰(zhàn)中的實(shí)際操作?！秾O子兵法•勢篇》中說道“凡戰(zhàn)者,以正合,以奇勝?！币赃@種奇正相生的辨證主義觀點(diǎn)來分析當(dāng)今電子商務(wù)的務(wù)實(shí)創(chuàng)新,幾乎無能出乎其外者?！罢稀本褪侵父鶕?jù)市場情況使產(chǎn)品具有真正意義上的價(jià)值,在市場競爭中使其購買指數(shù)更高;“奇勝”就是在產(chǎn)品“正合”的基礎(chǔ)上進(jìn)行突破創(chuàng)新,把產(chǎn)品的附加值深化,從而取得市場的主動(dòng)權(quán)。哈佛MBA營銷教程也把“出奇”稱為營銷的側(cè)翼戰(zhàn),就是在“守正”的戰(zhàn)線上發(fā)動(dòng)“出奇”戰(zhàn)術(shù),一舉占領(lǐng)市場。
參考文獻(xiàn)
摘要:計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展給電子商務(wù)的推廣和普及創(chuàng)造了無限廣闊的技術(shù)空間，也使得電子商務(wù)在信息產(chǎn)業(yè)中的比重不斷上升。電子商務(wù)不但改變著商業(yè)交易的傳統(tǒng)模式，也改變著人們的交易習(xí)慣和思維方式。然而，電子商務(wù)中的信用缺失問題成為制約其發(fā)展的瓶頸。本文旨在探討電子商務(wù)中信用缺失的原因，并提出應(yīng)對(duì)策略，以求拋磚引玉，與同仁共同探討這一新生事物的未來。
關(guān)鍵詞：電子商務(wù)信用缺失應(yīng)對(duì)策略
一、電子商務(wù)中信用的重要性
電子商務(wù)即在網(wǎng)上開展的以信息技術(shù)為基礎(chǔ)的商務(wù)活動(dòng)，是指利用計(jì)算機(jī)技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和遠(yuǎn)程通信技術(shù)，實(shí)現(xiàn)整個(gè)商務(wù)過程中的電子化、數(shù)字化和網(wǎng)絡(luò)化，包括生產(chǎn)、流通、交換、分配和消費(fèi)各環(huán)節(jié)所有活動(dòng)的電子信息化處理。它的核心是使現(xiàn)代計(jì)算機(jī)通訊技術(shù)，尤其是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)于企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，提高企業(yè)生產(chǎn)效益、降低經(jīng)營成本、優(yōu)化資源配置，從而大幅度地提升傳統(tǒng)商務(wù)水平，實(shí)現(xiàn)社會(huì)財(cái)富的最大化。
信用是整個(gè)商務(wù)體系的命脈，一切商業(yè)活動(dòng)都是在信用的基礎(chǔ)上展開的。因此，在電子商務(wù)發(fā)展中，社會(huì)信用體系的建立健全是必不可少的條件之一。
電子商務(wù)本質(zhì)上是信用經(jīng)濟(jì),信用交易已成為企業(yè)爭取客戶,擴(kuò)大銷售額和經(jīng)營規(guī)模的最有效手段。電子商務(wù)作為網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的一種，信用問題也必將成為關(guān)系其成敗的關(guān)鍵問題。
二、當(dāng)今我國電子商務(wù)中的信用現(xiàn)狀
當(dāng)前，在我國社會(huì)各大領(lǐng)域信用缺失現(xiàn)象十分普遍，假冒偽劣產(chǎn)品充斥市場，合同違約、商業(yè)欺詐隨處可見，三角債、拖欠款和銀行不良債權(quán)反復(fù)出現(xiàn)，各種經(jīng)濟(jì)犯罪連年增加日趨嚴(yán)重，處于新興地位的電子商務(wù)也不例外。而且，由于電子商務(wù)本身的特點(diǎn)，信用問題顯得尤為突出。
電子商務(wù)作為一種虛擬經(jīng)濟(jì)、非接觸經(jīng)濟(jì)，如果沒有完善的信用體系作保證，其生存和發(fā)展都將十分困難，個(gè)人和企業(yè)的交易風(fēng)險(xiǎn)都將大大提高。由于網(wǎng)絡(luò)信息本身具有虛擬性和流動(dòng)性，其格式和媒體可以分離，參與電子商務(wù)的主體的誠信問題使得電子商務(wù)信息的真實(shí)性與安全性難以保障。因此電子商務(wù)與傳統(tǒng)的交易相比對(duì)信用的要求更高，要發(fā)展電子商務(wù)必須先加強(qiáng)信用建設(shè)。
目前，我國仍處在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期，市場還很不成熟，社會(huì)信用體系很不健全，市場經(jīng)濟(jì)體系與市場機(jī)制還不規(guī)范、不完善，還沒有建立完善的信用體系制度。從電子商務(wù)的流程看：信息、交易、支付、物流等每個(gè)環(huán)節(jié)都存在信用風(fēng)險(xiǎn)，每個(gè)交易對(duì)象也有信用風(fēng)險(xiǎn)存在。然而，在看到國外發(fā)達(dá)國家從電子商務(wù)的經(jīng)營方面獲得超額利潤的同時(shí),我國盲目照搬國外電子商務(wù),卻未考慮到本國的實(shí)際國情,未考慮到我國信用體系的現(xiàn)狀，以至于出現(xiàn)許多阻礙,電子商務(wù)活動(dòng)在很多情況下無法順暢運(yùn)行。
三、導(dǎo)致我國電子商務(wù)中信用缺失的原因
從思想和社會(huì)層面上來說，我國經(jīng)濟(jì)是由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)脫胎而來的，社會(huì)信用經(jīng)濟(jì)發(fā)育較晚，市場信用交易不發(fā)達(dá)，社會(huì)普遍缺乏現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下的信用意識(shí)和信用道德規(guī)范?，F(xiàn)實(shí)社會(huì)中，假冒偽劣商品肆虐、虛假廣告泛濫、信用卡詐騙等誠信問題每天屢見不鮮，幾乎成了普遍現(xiàn)象；而電子商務(wù)作為不見面的交易模式，更難得到消費(fèi)者的認(rèn)同，“無商不奸”的觀念在人們的思想中根深蒂固，企業(yè)與企業(yè)、企業(yè)與消費(fèi)者、人與人之間防范多于信任，都是電子商務(wù)發(fā)展的心理障礙。
從制度層面上來說，我國關(guān)于社會(huì)信用領(lǐng)域的研究和實(shí)踐經(jīng)過十幾年的發(fā)展，已經(jīng)形成了一批從事信用評(píng)價(jià)、信用擔(dān)保等業(yè)務(wù)的信用服務(wù)機(jī)構(gòu)，一些部門和地方政府也在不同程度上對(duì)信用體系建設(shè)進(jìn)行了探索。但總的來說，目前我國社會(huì)信用體系建設(shè)還處在起步階段。我國信用系統(tǒng)始終滯后于電子商務(wù)的發(fā)展步伐，還未建立起健全的誠信管理體系，缺乏有效的失信、違規(guī)行為監(jiān)督懲罰機(jī)制，市場化運(yùn)作模式雖已初露端倪，但運(yùn)作存在不規(guī)范現(xiàn)象，未形成有效的行政管理機(jī)制，行業(yè)自律尚未形成，因此嚴(yán)重影響了電子商務(wù)的正常發(fā)展。到目前為止，我國制定的與電子商務(wù)有關(guān)的法律法規(guī)很少。雖然我國在2005年4月頒布了《中華人民共和國電子簽名法》，中國人民銀行也于2005年10月頒布了《電子支付指引（第一號(hào)）》，但相對(duì)于我國電子商務(wù)發(fā)展的迅猛勢頭來說，這些法律法規(guī)只是杯水車薪。缺乏足夠的明確的法律法規(guī)的約束和規(guī)范，失信成本大大降低，從而在無形中加大了電子商務(wù)活動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)。
從技術(shù)層面上來說，電子商務(wù)是基于網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)建立和運(yùn)行的。由于網(wǎng)絡(luò)本身的特點(diǎn)，在電子商務(wù)過程中的各種風(fēng)險(xiǎn)也遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于傳統(tǒng)商業(yè)活動(dòng)。
四、對(duì)我國電子商務(wù)中信用缺失的應(yīng)對(duì)策略
由于以上的原因，我國電子商務(wù)中的信用缺失現(xiàn)象已成為制約我國電子商務(wù)發(fā)展的瓶頸。為解決這些問題，以下一些策略可作為參考：
第一，加強(qiáng)誠信宣傳的力度，樹立整個(gè)民族的誠信傳統(tǒng)和信用消費(fèi)習(xí)慣，培養(yǎng)整個(gè)社會(huì)的信用風(fēng)尚的建立。社會(huì)信用是社會(huì)文明進(jìn)步的重要標(biāo)志。
第二，加快整個(gè)社會(huì)信用體制的建立，完善與之相關(guān)的各項(xiàng)法律規(guī)章制度。市場經(jīng)濟(jì)是一種信用經(jīng)濟(jì)，一種法制經(jīng)濟(jì)。作為市場經(jīng)濟(jì)的新成員，電子商務(wù)更需要盡快出臺(tái)與之相配套的各項(xiàng)法律法規(guī)。
第三，建立和完善企業(yè)和個(gè)人的信用評(píng)價(jià)與監(jiān)管機(jī)制，建立信用獎(jiǎng)懲制度，加大失信風(fēng)險(xiǎn)。買家和賣家之間的相互評(píng)價(jià)，可以營造一個(gè)良好的信用體系，而且會(huì)帶來更活躍的用戶和更多的交易。
第四，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)的開發(fā)和應(yīng)用。信用體系中的信息安全技術(shù)是相當(dāng)重要的，網(wǎng)絡(luò)信用安全已成為制約網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要因素。
五、結(jié)語
中國的電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)方興未艾，我們對(duì)這一新生事物在促進(jìn)商務(wù)往來和提高交易效率方面的作用毫不懷疑。然而，信用缺失的問題已漸漸凸顯，逐漸成為制約電子商務(wù)發(fā)展的重要障礙。只有在社會(huì)傳統(tǒng)、制度體系和網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)等各個(gè)層面上建立起一個(gè)適用于整個(gè)社會(huì)的信用體系結(jié)構(gòu)和完善的電子商務(wù)平臺(tái),才能真正發(fā)揮電子商務(wù)的潛能,推動(dòng)電子商務(wù)的迅猛發(fā)展。當(dāng)然，一個(gè)完善的信用體系的建立任重而道遠(yuǎn)，需要全社會(huì)的參與、支持和共同努力！
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