發(fā)布時(shí)間：2023-05-05 08:57:41
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的公司法學(xué)論文樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
南京人口管理干部學(xué)院 劉政
聲明：本文章僅代表個(gè)人觀點(diǎn)，不涉及任何商業(yè)，政治單位及個(gè)人，文章版權(quán)屬本作者，翻版必究，引用注明作者及出處。
讀了韓寒的文章我不禁對(duì)我們的中國政府產(chǎn)生了深深的懷疑，聯(lián)系自己切身實(shí)際所遇我更為我們的學(xué)校感到恐懼和悲哀！
曾經(jīng)我對(duì)咱們思想道德與法律基礎(chǔ)老師賴紅那種尖銳批駁中國政府的行為不以為然，甚至一度鄙視之，現(xiàn)在我才明白當(dāng)初的我是多么的幼稚和無知！當(dāng)年汶川大地震的時(shí)候我們都竭力捐款捐書多么希望自己的一份心意能交到受災(zāi)同胞的手里，安撫他們悲痛的心，讓他們知道祖國沒有拋棄他們，政府沒有忘記他們，同胞沒有嫌棄他們?？墒俏覀兊恼隽耸裁?？眾所周知我們地震募集捐款730多億，但真正投入災(zāi)區(qū)不到200億，請(qǐng)問我們剩下的530多億去了哪里？我們捐的錢并沒有通過政府的手到達(dá)災(zāi)區(qū)人民手上，誰有知道西南五省旱災(zāi)我們捐的錢又有多少能到達(dá)那些迫切需要水源的災(zāi)民的手上呢？
人無信不立，一個(gè)政府如果不能對(duì)他的人民負(fù)責(zé)，一個(gè)國家如果不能對(duì)他的公民誠信，那么這個(gè)政府終將被他的下一代取代。同樣一個(gè)學(xué)校如果沒有公信力，同樣會(huì)被他的學(xué)子拋棄，最終淪為歷史的塵埃！
公信力，《現(xiàn)代漢語詞典》的解釋是：使公眾信任的力量。公信力的概念源于英文詞Accountability，意指為某一件事進(jìn)行報(bào)告、解釋和辯護(hù)的責(zé)任；為自己的行為負(fù)責(zé)任，并接受質(zhì)詢。公信力是指在社會(huì)公共生活中，公共權(quán)力面對(duì)時(shí)間差序、公眾交往以及利益交換所表現(xiàn)出的一種公平、正義、效率、人道、民主、責(zé)任的信任力。公信力既是一種社會(huì)系統(tǒng)信任，同時(shí)也是公共權(quán)威的真實(shí)表達(dá)。而在我們學(xué)校我絲毫沒有感到有公信力的存在，3月19日晚上1，2點(diǎn)鐘的時(shí)候有小偷從我們宿舍的陽臺(tái)翻進(jìn)了我們的房間，并在廁所燈光大亮的情況下偷走了我放在枕頭下可愛的N86手機(jī)，舍友放在衣服里的錢和手機(jī)也不翼而飛了，最可惡的是我那酷似存折的學(xué)生證也被順手牽羊拿走了。
醒來我只是著急自己丟了手機(jī)，并沒有其他想法，但事后想想我不禁嚇出一身冷汗，這次丟的是手機(jī)，下次如果我們醒著那丟的不就是命嗎？要知道那些小偷為了錢可是什么事都做得出來的，在一個(gè)號(hào)稱現(xiàn)代化的高等教育學(xué)院里，在眾多保安，宿管，監(jiān)控的監(jiān)視下那些毛賊依然能夠來無影，去無蹤。我不禁要質(zhì)詢我們的學(xué)校難道這就是你們的保安體制？一個(gè)大學(xué)居然讓外來人員在深夜進(jìn)入了他們學(xué)生的寢室，公然盜走了他們的財(cái)務(wù)，直到現(xiàn)在還逍遙法外。這樣的寢室誰能住的安心？
根據(jù)《中華人民共和國教育法》“學(xué)校有責(zé)任和義務(wù)保證學(xué)生在校期間的財(cái)務(wù)和人生的安全，發(fā)生意外學(xué)校需依法對(duì)學(xué)生進(jìn)行賠償”。根據(jù)《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》“顧客在商家消費(fèi)，商家需保證顧客在消費(fèi)期間的財(cái)產(chǎn)和人生安全，發(fā)生意外需依法對(duì)顧客進(jìn)行賠償”。我們與學(xué)校之間構(gòu)成了商家與消費(fèi)者的關(guān)系，我們交給學(xué)校住宿費(fèi)，學(xué)校就有義務(wù)為我們提供安全，舒適的住宿環(huán)境，保證我們的人生和財(cái)產(chǎn)安全。根據(jù)《中華人民共和國合同法》我們住宿費(fèi)一交，我們與學(xué)校住宿協(xié)議已經(jīng)構(gòu)成，學(xué)校即有義務(wù)為我們提供安全的住宿環(huán)境，并為我們的損失埋單。事后我本想將此事曝光給媒體，但為了母校的榮譽(yù)我放棄了自己的想法，本來事情到此結(jié)束就罷了。
傳統(tǒng)公司法“填鴨式”的教學(xué)方法已經(jīng)不能滿足當(dāng)代社會(huì)對(duì)公司法方向人才的要求。文章認(rèn)為在司法考試的背景之下，由于其著重考察學(xué)生的法律應(yīng)用能力，所以公司法的教學(xué)也應(yīng)做出相應(yīng)的變革，緊緊圍繞著提高學(xué)生的法律應(yīng)用能力這一教學(xué)目標(biāo)，對(duì)公司法中的重點(diǎn)問題從理論和實(shí)務(wù)兩方面進(jìn)行精講，以培養(yǎng)出應(yīng)用型、復(fù)合型法律人才來滿足現(xiàn)實(shí)社會(huì)的需求。
[關(guān)鍵詞]
司法考試；公司法教學(xué)；應(yīng)用型人才
一、公司法教學(xué)改革對(duì)于應(yīng)用型人才培養(yǎng)的必要性
司法考試是國家司法部組織的從事法官、檢察官、律師及公證員這些法律職業(yè)的一種資格考試，其實(shí)質(zhì)就是對(duì)應(yīng)用型法律人才的選拔。其考試內(nèi)容既包括理論法學(xué)的知識(shí)，又包括實(shí)體法和程序法的相關(guān)內(nèi)容，但其考察重點(diǎn)是考生的法律應(yīng)用能力，即應(yīng)用現(xiàn)有的法律法規(guī)解決現(xiàn)實(shí)生活中案件的能力。司法考試自2001年開考以來，已經(jīng)舉行了15次，為我國法治建設(shè)選拔了大量的應(yīng)用型法律人才。在開考前幾年，是不允許即將畢業(yè)的大四學(xué)生參加考試的，后由于法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生就業(yè)形勢(shì)不太樂觀以及法學(xué)教育與法律職業(yè)沒有實(shí)現(xiàn)很好地銜接，故在2008年司法部做出決策，允許大四學(xué)生參加國家司法考試，以此為契機(jī)，不僅實(shí)現(xiàn)了法學(xué)教育與法律職業(yè)的銜接，也推動(dòng)了法學(xué)教育的變革。公司是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要載體，自改革開放以來得到了蓬勃的發(fā)展。經(jīng)過30多年的發(fā)展，公司數(shù)量逐年增加，規(guī)模日益擴(kuò)大，在對(duì)內(nèi)對(duì)外交往中產(chǎn)生的法律問題也日益呈現(xiàn)出復(fù)雜化的趨勢(shì)，所以在司法考試中，對(duì)公司法也進(jìn)行重點(diǎn)考察。公司法自1993年頒布以來，為了滿足不斷發(fā)展的社會(huì)關(guān)系，公司法經(jīng)歷了2005年和2014年兩次修改，現(xiàn)行公司法律制度是比較完善和健全的。司法考試對(duì)公司法的考察重點(diǎn)非常突出，主要是對(duì)司法實(shí)踐中爭議較大、經(jīng)常出現(xiàn)的那些法律問題進(jìn)行考察，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓、對(duì)內(nèi)對(duì)外擔(dān)保、公司法人人格否認(rèn)、股東代表訴訟制度等。傳統(tǒng)的“滿堂灌”、泛泛而談式的教學(xué)方法，根本沒法解決這些問題，使得學(xué)生不僅應(yīng)試能力很差，而且對(duì)公司法律制度的應(yīng)用能力也很差?；谝陨线@些原因，對(duì)公司法進(jìn)行教學(xué)改革勢(shì)在必行。
二、公司法教學(xué)改革的基本原則
古人云：“萬事有利有弊?！痹试S大四學(xué)生參加國家司法考試也一樣，它對(duì)于我國的法學(xué)教育改革是有一定的啟迪作用，積極推動(dòng)實(shí)踐教學(xué)的發(fā)展，但其對(duì)法學(xué)教育也提出了一定的挑戰(zhàn)，那就是忽視對(duì)研究型人才的培養(yǎng)。所以我們應(yīng)當(dāng)重視司法考試對(duì)法學(xué)教育改革的積極作用，但不能矯枉過正，不能對(duì)傳統(tǒng)的教學(xué)方法全盤否認(rèn)，不能將法學(xué)教育變成圍繞司法考試的應(yīng)試教育。原因在于，司法考試是側(cè)重于對(duì)應(yīng)用型人才的選拔，而我國在法治國家的建設(shè)過程中，對(duì)法律人才的需求是多層次、多樣化的，還需要研究型人才和在基層從事法律服務(wù)的普通法律人才。在此背景下的公司法教學(xué)改革也應(yīng)遵循一定的原則：1.堅(jiān)持在傳統(tǒng)教學(xué)方法基礎(chǔ)上進(jìn)行改革。我國的法學(xué)教育自改革開放以來取得的成績相當(dāng)可觀，建立了健全的法學(xué)教育體系，注重法學(xué)基礎(chǔ)理論的教育和學(xué)生思辨能力的培養(yǎng)，并且培養(yǎng)了一大批優(yōu)秀的法律人才，為保障國家的經(jīng)濟(jì)建設(shè)和改革開放事業(yè)的順利進(jìn)行做出了卓越的貢獻(xiàn)?，F(xiàn)在進(jìn)行的公司法教學(xué)改革，并不是對(duì)傳統(tǒng)教學(xué)方式的全盤否認(rèn)，而是在原有的基礎(chǔ)上進(jìn)行完善，在重視基礎(chǔ)理論教學(xué)的同時(shí)也要重視公司法的實(shí)踐教學(xué)，讓有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的“雙師型”教師擔(dān)任本課程的教學(xué)，這樣能更好地把握這門學(xué)科在司法實(shí)踐中的重要問題與發(fā)展動(dòng)態(tài)。使公司法的教學(xué)從單純強(qiáng)調(diào)高不可及、形而上的“學(xué)院派”向唾手可得、更多地解決現(xiàn)實(shí)法律問題的“務(wù)實(shí)派”轉(zhuǎn)變。2.以提高學(xué)生的綜合應(yīng)用能力為改革目標(biāo)。國家司法考試開考的前幾年，對(duì)于公司法的考察試題較簡單，側(cè)重于對(duì)單個(gè)法條的考察，而近幾年對(duì)公司法的考察主要是進(jìn)行綜合考察，有些試題跨章節(jié)，有些試題是對(duì)整部公司法進(jìn)行考察，比如說公司法中的訴訟制度等，所以要注重提高學(xué)生對(duì)公司法律制度的綜合運(yùn)用能力?，F(xiàn)代的公司法律事務(wù)不僅涉及法律知識(shí)，而且涉及財(cái)會(huì)和管理方面的知識(shí)，邵陽學(xué)院在進(jìn)行公司法教學(xué)改革過程中，增設(shè)了會(huì)計(jì)學(xué)和財(cái)務(wù)管理兩門財(cái)會(huì)方面的課程，并鼓勵(lì)學(xué)生既要參加國家司法考試，還要參加注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試。公司法教學(xué)改革不僅注重應(yīng)用型人才的培養(yǎng)，也注重復(fù)合型人才的培養(yǎng)，增強(qiáng)學(xué)生日后解決公司法律事務(wù)的能力。
三、公司法教學(xué)改革的具體舉措
（一）教學(xué)理念由于司法考試對(duì)高等院校的法學(xué)教育帶來了一定的影響和沖擊，針對(duì)公司法的教學(xué)改革出現(xiàn)的問題展開了激烈的討論：課程設(shè)置怎樣體現(xiàn)應(yīng)用型人才的培養(yǎng)目標(biāo)？如何調(diào)整教學(xué)方式與教學(xué)內(nèi)容？在允許大四學(xué)生參加司法考試的大環(huán)境下，公司法教學(xué)究竟是偏向應(yīng)試教育還是力求理論與實(shí)踐的融合？如教學(xué)力求融合的話，那么融合的路徑與方式又是什么？在保證普通法律人才培養(yǎng)合格的基礎(chǔ)上，利用邵陽學(xué)院法學(xué)專業(yè)作為湖南省綜合改革試點(diǎn)專業(yè)的契機(jī)，充分認(rèn)識(shí)到公司法律問題在現(xiàn)實(shí)生活中的多發(fā)性以及公司法在現(xiàn)行法律體系中的重要性，積極探索以培養(yǎng)專業(yè)復(fù)合型、應(yīng)用型、跨國型人才為目標(biāo)，輔以教學(xué)理念、課程設(shè)計(jì)、教學(xué)手段、師資建設(shè)等諸多方面的密切配合，積極實(shí)施公司法的教學(xué)改革。公司法課程的總體教學(xué)目標(biāo)是著力培養(yǎng)學(xué)生具備較為扎實(shí)的公司法學(xué)術(shù)素養(yǎng)，具備國際視野與本土意識(shí)，通曉公司法理論和實(shí)務(wù)，掌握處理公司法律事務(wù)的相關(guān)實(shí)踐技能，具備學(xué)術(shù)批判性思維和常見法律實(shí)務(wù)問題處置能力，能夠在大型的跨國公司、國內(nèi)的中小型公司從事法務(wù)工作，也能在各級(jí)政府部門、仲裁機(jī)構(gòu)、司法部門、律師事務(wù)所等從事公司實(shí)務(wù)操作和法律實(shí)際工作。
（二）課程設(shè)計(jì)基于司法考試的考察特點(diǎn)以及社會(huì)對(duì)法律人才的客觀需求，對(duì)公司法課程教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行了改革。首先，在課程開設(shè)的學(xué)期方面，將公司法的教學(xué)時(shí)間從原來的大二第一學(xué)期調(diào)整到大三第一學(xué)期，在學(xué)生完成其他主干課程尤其是民法、合同法、物權(quán)法等課程學(xué)習(xí)以后開設(shè)，有助于學(xué)生加深對(duì)公司法的理解與掌握。其次，在教學(xué)環(huán)節(jié)上，對(duì)基礎(chǔ)理論、法條解析、案例研討等板塊方面進(jìn)行了調(diào)整，適當(dāng)降低了對(duì)基礎(chǔ)理論的講授，強(qiáng)化了法條解析與案例研討，更是明確將公司法實(shí)務(wù)課等實(shí)踐環(huán)節(jié)列為課程的主要內(nèi)容。最后，優(yōu)化課程考核評(píng)價(jià)機(jī)制，定期安排學(xué)生撰寫小論文、案例分析作為平時(shí)的作業(yè)，平時(shí)成績與期末考試成績分別占課程成績比重的30%和70%，考核題目偏向客觀題、案例分析題等類型，引導(dǎo)學(xué)生關(guān)注與公司法相關(guān)的重大現(xiàn)實(shí)問題。
（三）教學(xué)方法第一，課堂教學(xué)環(huán)節(jié)。注重教學(xué)環(huán)節(jié)的創(chuàng)新和完整，著重教學(xué)過程中的啟發(fā)與互動(dòng)環(huán)節(jié)。將以往滿堂灌的形式逐步調(diào)整為學(xué)生課前預(yù)習(xí)，教師課堂重點(diǎn)講解，組織專題案例討論以及布置學(xué)生課后進(jìn)行專項(xiàng)練習(xí)。課堂講解和專題討論的時(shí)候，基本遵循以下步驟：首先對(duì)基本概念和法理進(jìn)行介紹；其次對(duì)重點(diǎn)法條進(jìn)行解讀；再次精心挑選一些司考真題讓學(xué)生進(jìn)行課堂練習(xí)；然后挑選一些典型案例讓學(xué)生進(jìn)行討論；最后，就與課程內(nèi)容相關(guān)的理論前沿問題進(jìn)行介紹，以便同學(xué)們開展研究性學(xué)習(xí)。通過這種課堂教學(xué)方式，激發(fā)學(xué)生的專業(yè)學(xué)習(xí)興趣和提升其解決實(shí)際問題的能力。第二，積極開展研究性學(xué)習(xí)。在全面、系統(tǒng)地闡述公司法基本理論的基礎(chǔ)上，將近年來公司法學(xué)在理論和實(shí)務(wù)方面出現(xiàn)的最新問題在課堂上加以介紹，如有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓在實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的問題等，此種教學(xué)方式能夠開拓學(xué)生的視野，將學(xué)習(xí)熱情很高的學(xué)生引領(lǐng)到學(xué)術(shù)前沿，對(duì)于研究型人才的培養(yǎng)是一種科學(xué)的方式。第三，實(shí)務(wù)教學(xué)環(huán)節(jié)。從法院、檢察院以及律師事務(wù)所等實(shí)務(wù)部門聘請(qǐng)老師來主講的。通過舉行公司法模擬法庭、設(shè)立咨詢、股東代表訴訟、股東直接訴訟、司法強(qiáng)制解散公司訴訟、公司的解散、破產(chǎn)等法律實(shí)務(wù)模擬活動(dòng)，讓學(xué)生在真實(shí)的環(huán)境中體驗(yàn)并掌握公司法相關(guān)法律機(jī)制的具體運(yùn)作流程，實(shí)現(xiàn)法律職業(yè)與法律教育的銜接。第四，實(shí)踐基地環(huán)節(jié)。政法系加強(qiáng)與司法機(jī)關(guān)合作辦學(xué)，與邵陽市中級(jí)人民法院、邵陽市雙清區(qū)人民法院、邵陽市大祥區(qū)人民法院、邵陽市北塔區(qū)人民法院等十余家法院建立友好合作關(guān)系，建立了穩(wěn)定的校外實(shí)踐教學(xué)基地，嘗試建立了本科教學(xué)的“雙導(dǎo)師制”，每年都安排學(xué)生到這些單位開展畢業(yè)實(shí)習(xí)和暑期社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)，讓學(xué)生可以近距離觀摩、親身實(shí)踐公司法的相關(guān)理論知識(shí)，培養(yǎng)處理相關(guān)公司法務(wù)的職業(yè)技能。
（四）師資建設(shè)邵陽學(xué)院在對(duì)公司法進(jìn)行教學(xué)改革的過程中，也特別注重加強(qiáng)師資建設(shè)。擔(dān)任公司法教學(xué)的教師既要求具有民商法博士學(xué)位、同時(shí)還必須是兼職律師，也就是雙師型的教師。任課教師將其在公司法實(shí)務(wù)中碰到的一些法律問題的解決方法傳授給學(xué)生，并結(jié)合真實(shí)案例講解公司法及司法解釋的應(yīng)用問題，這對(duì)于應(yīng)用型人才的培養(yǎng)是非常有益的。另外，任課教師指導(dǎo)某些優(yōu)秀的學(xué)生進(jìn)行研究性學(xué)習(xí)，結(jié)合自身研究的問題，給學(xué)生講解如何選題、如何查找資料、如何找到解決問題的方法，對(duì)于研究型人才的培養(yǎng)是大有裨益的。所以，加強(qiáng)師資建設(shè)也是公司法教學(xué)改革不可或缺的一個(gè)環(huán)節(jié)。
一、公司分配的內(nèi)涵界定：什么是分配？
1.1分配的內(nèi)涵：《美國示范公司法》第1.40（6）條、第6.40條的界定
什么是公司分配？《美國示范公司法》第1.40（6）條是從“重實(shí)質(zhì)而輕形式”的視角來界定的。所謂“分配”（distribution），是指公司對(duì)股東直接或間接移轉(zhuǎn)金錢或其他財(cái)產(chǎn)（公司自己股份除外）或設(shè)定負(fù)債的行為。分配可以股利的配發(fā)、股份的回購或回贖或其他取得自己股份方式，或公司負(fù)債的分配或其他方式為之。該官方注釋從三個(gè)方面，對(duì)如何理解公司法中的“分配”進(jìn)行了解釋：1）哪些交易應(yīng)視為分配？2）分配定義中的“間接”指向什么？3）股份股利是分配嗎？
首先，認(rèn)定“分配”，是從公司交易行為所產(chǎn)生的實(shí)質(zhì)效果來判斷，即一項(xiàng)交易行為是否導(dǎo)致公司資產(chǎn)從公司流向股東?！妒痉豆痉ā返?.40條對(duì)所有產(chǎn)生分配果的一切行為設(shè)定了統(tǒng)一的單一標(biāo)尺。第1.40（6）條反過來界定了分配的內(nèi)涵，包括：公司基于股份，而向股東轉(zhuǎn)移金錢或其他財(cái)產(chǎn)，包括現(xiàn)金股利、公司回購自己股份、公司本票或負(fù)債的分配以及自愿或非自愿清算之際的分配等。如果公司在分配后負(fù)債，例如向公司股東分配本公司債券，或采納分期回購方式取得自己股份，那么此類負(fù)債的創(chuàng)設(shè)、發(fā)生或分配事件，構(gòu)成法律意義上的分配，而非隨后的公司債務(wù)的清償。
其次，認(rèn)定“分配”，不論某項(xiàng)交易行為是否貼上“分配”的標(biāo)簽，無論是直接的分配抑或“間接”的變相分配，只要產(chǎn)生分配的效果，均一概納入“分配”的法律規(guī)制之中?！妒痉豆痉ā分械墓痉峙涠x中的“間接”一詞的含義，旨在包括這樣一種情形，即當(dāng)一家被母公司控制的子公司，購買母公司的股份之際，或者類似的交易之際，在法律上視為分配，而非正常的股份買賣交易。這一術(shù)語也旨在包括任何其他的交易模式，只要交易的實(shí)質(zhì)與典型的股利分配或股份回購相同，無論這種交易如何設(shè)計(jì)或貼上何種標(biāo)簽，均不影響其視為實(shí)質(zhì)的分配。
最后，《美國示范公司法》明確列明了股份股利不視為分配的理由。該法的官方注釋中指出：“分配”不包括僅僅改變股份單位的股份股利與股份分割形式。在美國公司法學(xué)理看來：股份股利是一項(xiàng)紙面交易（papertransaction），換言之，僅僅是公司資產(chǎn)負(fù)債表的左右兩側(cè)科目的數(shù)額的變動(dòng)，公司資產(chǎn)并沒有現(xiàn)實(shí)地從公司流向股東，公司資產(chǎn)既未減損，股東也沒有實(shí)際獲得現(xiàn)實(shí)利益，這種交易之下的股份發(fā)行無須股東支付對(duì)價(jià)。因此，在美國，股份股利被排除在股份分配之外。
1.2AvelingBarford訴Perison公司一案：英國公司法對(duì)“分配”概念的反思
AvelingBarfordLtdv訴PerionLtd一案的解決，引起了英國公司法關(guān)于“分配”概念內(nèi)涵的反思，導(dǎo)致了學(xué)理上對(duì)“分配”的重新界定。
「案情原告公司在沒有可分配利潤情況下，以遠(yuǎn)低于獨(dú)立的評(píng)估師評(píng)估的價(jià)格出售部分財(cái)產(chǎn)，買方是Perion公司，由Lee先生控制，而他同時(shí)也是賣方公司的控股方。一年內(nèi)，Perion重新出售該財(cái)產(chǎn)并獲得一大筆利潤。Aveling公司的清算人成功地追索這筆買賣的收益，主張perion公司是以建設(shè)信托（推定信托constructivetrust）持有該收益。法院主張，lee先生以如此低的價(jià)格出售財(cái)產(chǎn)，違反其對(duì)AvelingBarford公司的信義義務(wù)。而且perion公司知悉該事實(shí)，它作為推定信托（建設(shè)信托人—constructivetrustee）承擔(dān)責(zé)任。
「判決該交易行為無效，理由在于：1）普通法中的不法減資，表現(xiàn)為當(dāng)公司無資產(chǎn)可供分配時(shí)的一種偽裝的分配或資本返還給股東，因此，該行為構(gòu)成越圍，這種行為事后不能為股東所認(rèn)可；2）該行為違反了董事的義務(wù)，且購買方知情。
本案之所以成為英國公司法學(xué)理的爭議焦點(diǎn)，在于面臨這樣一個(gè)問題，即“公司集團(tuán)內(nèi)部的低價(jià)資產(chǎn)買賣，究竟是否構(gòu)成分配”。其背后的更為實(shí)質(zhì)的追問是：公司法應(yīng)該如何看待并界定分配的邊界？本判決的核心意見是：公司集團(tuán)內(nèi)部的資產(chǎn)買賣，亦可構(gòu)成公司法的分配。其理由是：在公司沒有利潤之際，將公司資產(chǎn)低價(jià)賣給同一股東控制的另一家子公司，其實(shí)質(zhì)是公司資本的返還，該項(xiàng)交易應(yīng)該視為分配。本判決的貢獻(xiàn)在于澄清了這樣一個(gè)問題：當(dāng)公司并非基于其章程，真實(shí)地行使出賣資產(chǎn)的權(quán)力，而系不法的資本返還之際，此項(xiàng)行為應(yīng)視為不法分配，其效力不因股東事先授權(quán)或事后追認(rèn)而認(rèn)定有效。
在本判決的推動(dòng)下，英國公司法學(xué)理建議將分配[1]的界定擴(kuò)張解釋為：適用于資產(chǎn)分配給成員，或分配給以成員的指令，或?qū)嵸|(zhì)上以成員的指令行事的第三方的交易之上。這一模式旨在確保AvelingBarford類型的個(gè)案也被納入分配的定性之中。[2]
二、公司分配的財(cái)務(wù)底線：可分配的“尺”在哪？
英美公司法學(xué)理達(dá)成這樣一個(gè)共識(shí)：除非公司法允許股東通過章程而保留股利分配的最終決定權(quán)，否則，股利分配的權(quán)利配置給董事。董事如何作出商業(yè)判斷，又須參照法定標(biāo)尺。各國公司分配的標(biāo)尺不一，大體有三：其一，傳統(tǒng)的資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)尺（即累積盈余標(biāo)尺），以大陸法系的公司法為例證；其二，現(xiàn)代以經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)為基礎(chǔ)的“負(fù)債比率和流動(dòng)比率規(guī)則”，以加利福尼亞州公司法的分配標(biāo)尺為例證；其三，美國的償債能力規(guī)則，以示范公司法的雙重標(biāo)尺為典型。
模式1，資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)尺（即累積盈余準(zhǔn)則），[3]是指公司分配的資金，源于且只能源于公司的收益盈余。該準(zhǔn)則所秉承的一個(gè)基本思想是：有經(jīng)營收益方能分配，股利分配不得侵蝕或削弱資本。以《歐盟公司法第二指令》規(guī)定，如果公司年度財(cái)務(wù)報(bào)表所確定的凈資產(chǎn)已經(jīng)低于實(shí)繳資本的數(shù)額與依據(jù)法律和章程不得予以分配的公積金之和，那么，公司不得向股東分配任何財(cái)產(chǎn)利益。這一表達(dá)，在德國公司法、日本公司法中幾乎是一致的。
這一分配標(biāo)尺，實(shí)則并非嚴(yán)格的資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)尺。在美國，嚴(yán)格的資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)尺，是指純利標(biāo)尺，以德拉華州公司法為代表。在純利標(biāo)尺準(zhǔn)則之下，股利分配不得超過公司的盈余。這里“盈余”，是指公司凈資產(chǎn)與股本的差額。股利可以從資本盈余中支付。該準(zhǔn)則的一個(gè)基本思想是：有盈余，即可分配，不論是資本盈余還是收益盈余。相反，在收益盈余準(zhǔn)則之下，除非特別允許，否則不能從資本盈余中支付股利，因?yàn)橘Y本盈余不是收益盈余。
比較而言，似乎收益盈余準(zhǔn)則比資產(chǎn)負(fù)債表準(zhǔn)則更為合理，因?yàn)槌枪蓶|同意或章程允許，否則公司不能從資本盈余[4]中分配股利，從而防范了股東抽回資本。但實(shí)際上，無論是收益盈余還是盈余，均是以資產(chǎn)負(fù)債表右側(cè)帳目的記載為判斷公司分配的標(biāo)尺。資產(chǎn)負(fù)債表不過是會(huì)計(jì)師對(duì)公司的財(cái)務(wù)的“定時(shí)快照”，換言之，“收益盈余”和“盈余”，不過是一個(gè)藝術(shù)化的術(shù)語、賬簿上的概念。企業(yè)存在帳上的盈余，并不意味有足夠的現(xiàn)金予以支付股利，也非必然能夠支付到期債務(wù)，因?yàn)楣痉峙涫菑馁Y產(chǎn)負(fù)債表的左側(cè)科目而非右側(cè)科目支付的。
正是對(duì)傳統(tǒng)收益盈余準(zhǔn)則對(duì)債權(quán)人保護(hù)表里不一的回應(yīng)，美國現(xiàn)代公司法又出現(xiàn)了兩種模式，即加利福尼亞州公司的“負(fù)債比率和流動(dòng)比率規(guī)則”，以及《示范公司法》（1984）的雙重破產(chǎn)法則。
模式2，加利福尼亞州公司法的股利條款安排，制定于1977年，標(biāo)志著對(duì)傳統(tǒng)股利法規(guī)的全面決裂。直到那個(gè)時(shí)代，絕大多數(shù)州公司法的基石是一個(gè)法律概念-設(shè)定資本（statedcapital）。相反，加利福尼亞州公司法的基石則是一系列經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)：留存收益（retainedearnings）、資產(chǎn)負(fù)債比率（asset-liabilityratios）、清算優(yōu)先權(quán)（liquidationpreferences）、和不能清償?shù)狡趥鶆?wù)準(zhǔn)則（aninsolvencytest）。依加利福尼亞州公司法，公司分配須符合以下兩個(gè)條件之一。條件之一，股利分配額度不超過公司的保留盈余。條件之二，公司如果沒有足夠的保留盈余，則公司的負(fù)債比率（資產(chǎn)總額與負(fù)債總額之比）必須高于11/4倍且流動(dòng)資產(chǎn)必須大于流動(dòng)負(fù)債（兩者之比，得出流動(dòng)比率），或如果公司不能經(jīng)營獲得利潤，從而達(dá)致前兩年已經(jīng)支付的利息，則該公司的流動(dòng)比率須大于11/4倍。[5]
加州公司法中的股利分配條款的設(shè)計(jì)，事實(shí)上往往超過公司貸方可在借貸協(xié)議談判中，基于磋商討價(jià)可獲得限制性保障。上述的規(guī)則可得出這樣一個(gè)推論：加利福尼亞州公司法在允許股東適當(dāng)抽回投資和保護(hù)債權(quán)人利益以免股本的過度轉(zhuǎn)移的沖突上，達(dá)到了理性的平衡。
模式3，《美國示范公司法》的雙重破產(chǎn)準(zhǔn)則，[6]即公司無論從資產(chǎn)負(fù)債表還是從衡平角度觀察，股利分配后，均必須具備償債能力。衡平破產(chǎn)準(zhǔn)則（equityinsolvencytest），是指如果分配導(dǎo)致公司“是或?qū)⑹恰痹诤馄揭饬x上不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，則禁止分配。
本準(zhǔn)則之所以稱為“衡平破產(chǎn)法則”，是因?yàn)樗呛馄椒ㄔ号袛喙臼欠衿飘a(chǎn)的準(zhǔn)則，而非破產(chǎn)法典中的資不抵債的標(biāo)尺。這一舊公司法的準(zhǔn)則為幾乎所有的州所采納，并依舊保留在《示范公司法》（1984）第6.40（c）（1）中。衡平意義中的破產(chǎn)概念，關(guān)注的是企業(yè)資產(chǎn)的變現(xiàn)能力（liquidity），即公司解決到期債務(wù)的能力，而非公司資產(chǎn)與負(fù)債的差額。事實(shí)上，衡平破產(chǎn)法則更現(xiàn)實(shí)地體現(xiàn)了債權(quán)人的關(guān)懷。對(duì)債權(quán)人而言，更關(guān)注的是公司可迅速變現(xiàn)的現(xiàn)金或速動(dòng)資產(chǎn)。[7]第6.40（c）（2）要求，公司分配后，公司的資產(chǎn)應(yīng)等于或大于其負(fù)債加上（存在一些例外）公司解散時(shí)的高級(jí)權(quán)益證券的優(yōu)先獲償額。第6.40（c）（2）授權(quán)，基于該目的而進(jìn)行的資產(chǎn)負(fù)債的決議，應(yīng)依據(jù)：1）在當(dāng)時(shí)合理情形下，根據(jù)會(huì)計(jì)實(shí)踐和原理而準(zhǔn)備的財(cái)務(wù)報(bào)告；2）在當(dāng)時(shí)合理情形下進(jìn)行的公允評(píng)估或其他方法的評(píng)估。決定公司的資產(chǎn)和負(fù)債，以及選擇可接受的判斷基礎(chǔ)，將留給董事會(huì)來判斷。根據(jù)6.40（d）進(jìn)行判斷時(shí)，董事可根據(jù)第8.30條款依賴相關(guān)意見、報(bào)告、陳述聲明，包括公共會(huì)計(jì)師或其他人所準(zhǔn)備或提供的財(cái)務(wù)報(bào)告或財(cái)務(wù)資料。
比較而言，模式2與模式3的分配標(biāo)尺有相似也有差異。
模式2與模式3的相似之處在于一種共識(shí)：法定資本概念的虛幻與不具有合理性。在此共識(shí)之下，兩大公司法均取消了法定資本概念下的相關(guān)術(shù)語，如票面價(jià)值、庫藏股份，以及一些例外分配規(guī)則（機(jī)智股利法則、損耗股利和特殊股份回購）。兩者均將公司無對(duì)價(jià)地將公司現(xiàn)金或財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給股東或無對(duì)價(jià)地對(duì)股東發(fā)生負(fù)債，適用同一限制，而不論這一轉(zhuǎn)讓或負(fù)債采納何種外在形式。當(dāng)轉(zhuǎn)讓方，是母公司或是另一公司的子公司，則兩種模式均將這種限制適用到這種轉(zhuǎn)讓或債務(wù)的發(fā)生之上。可見：兩種模式文本的起草人均秉承這樣一個(gè)理念：建立在法定資本之上的規(guī)則安排，實(shí)質(zhì)上是一種誤導(dǎo)，它導(dǎo)致債權(quán)人和高級(jí)證券持有人相信這種體系可以保護(hù)他們的利益。
模式2與模式3在相似的表面背后存在差異。兩種模式對(duì)法定資本模式引發(fā)的“誤述”（possiblemisrepresentation），采納了不同的法律對(duì)策回應(yīng)機(jī)制?！都永Ｄ醽喼莨痉ā返膶?duì)策是：給予債權(quán)人和高級(jí)證券持有人以“他們?cè)菊J(rèn)為可以從法定資本體系中所能獲得的保護(hù)”。而美國《示范公司法》（1984）試圖這樣糾正誤述：為債權(quán)人和高級(jí)證券持有人提供，立法者想象中的這些群體事實(shí)上從法定資本體系中所能獲得的保護(hù)。這一基本目標(biāo)的差異，反過來在這些法案之間產(chǎn)生重大的不同：董事所擁有的相對(duì)自由度、股份回購情形中財(cái)務(wù)困難的債務(wù)的地位。兩者方式上的另一差別即是，加利福尼亞州公司法實(shí)際上（ineffect）是收益盈余準(zhǔn)則的經(jīng)濟(jì)學(xué)的翻版，而《示范公司法》實(shí)際上是損及資本準(zhǔn)則的經(jīng)濟(jì)學(xué)的翻版。[8]
三、我國公司分配的法律規(guī)則檢討
我國公司法中的分配規(guī)則，主要體現(xiàn)在《公司法》第33條和第177條的表達(dá)之中，這一條款設(shè)計(jì)的內(nèi)涵是典型的資本信用原則的延伸，而且為嚴(yán)格的資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)尺，其結(jié)構(gòu)特色可歸納為：1）何為分配，法律并沒有給出一個(gè)清晰的回答；2）分配的標(biāo)尺，采納是比傳統(tǒng)大陸法系公司法更為嚴(yán)格的資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)尺；3）對(duì)于計(jì)算可分配利潤，其標(biāo)尺在于必須是營業(yè)收入（收益盈余）；4）股東之間的分配標(biāo)尺采納強(qiáng)制性規(guī)則，而非“選入或選出”的推定性規(guī)則，給予股東以可自我安排一個(gè)可能空間。
將域外公司法中的分配規(guī)制標(biāo)尺與我國的分配標(biāo)尺相比較，啟迪如下：
其一，分配的界定須“重實(shí)質(zhì)而輕形式”，否則，將導(dǎo)致股東之間的利益失衡。
分配是什么，是一國公司法分配規(guī)則中的前提性難題。英美公司法的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)、法律文本與司法個(gè)案，均清晰地表明了一個(gè)趨勢(shì)：“分配”的法律界定，必須秉承“重實(shí)質(zhì)而輕形式”的理念，否則分配的邊界必然模糊，而相關(guān)利益群體必然無法達(dá)致最優(yōu)的平衡，從而影響資本市場(chǎng)的發(fā)展與投資者的信心。英國AvelingBarfordLtdv訴PerionLtd的個(gè)案所隱含的問題，實(shí)際上在我國上市公司中大股東與上市公司之間的關(guān)聯(lián)交易中比比皆是，如果依據(jù)美國示范公司法的標(biāo)尺，完全可以認(rèn)定是一種分配行為。
其二，分配的底線標(biāo)尺，應(yīng)以給予債權(quán)人以切實(shí)利益保障為指引。
采納何種財(cái)務(wù)標(biāo)尺作為允許公司分配的底線，與一國公司法對(duì)于資本信用原則的態(tài)度相關(guān)。在信奉資本維持原則的國家，一般將沿襲資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)尺。這一標(biāo)尺，初衷是以“債權(quán)人利益”定位的，但實(shí)際的效果，并未給予債權(quán)人以切實(shí)的保障。美國加利福尼亞州公司法和示范公司法的分配標(biāo)尺的演變，可以作為一個(gè)反證或一個(gè)范本，反而提供了一個(gè)債權(quán)人“原本認(rèn)為或事實(shí)上”所能獲得的保護(hù)?，F(xiàn)代公司法改革之中，“資產(chǎn)信用”或許比“資本信用”更富有參考價(jià)值。
其三，強(qiáng)制性的分配標(biāo)尺安排，或許是一個(gè)各方皆輸?shù)姆切试O(shè)計(jì)。
我國公司法分配中的“強(qiáng)制性提取兩金”規(guī)則，是一個(gè)相當(dāng)欠缺效率的制度。我國學(xué)者指出：這種規(guī)則導(dǎo)致無法由董事會(huì)決議作期中、期末分配，形成每季盈余分配平衡的股利政策。而提撥法定盈余公積金，其實(shí)等于半調(diào)子的追加資本充足原則“。[9]這種強(qiáng)制性安排的表面邏輯是：利于外部債權(quán)人利益，利于公司利益，從而利于全體股東利益。這一邏輯推論，在域外公司法與公司財(cái)務(wù)學(xué)理與實(shí)證看來，是一個(gè)誤導(dǎo)與誤讀的理解?！绷⒎▽?duì)于留存收益的偏好，沒有考慮到公司型基金、投資型基金、希望資本退出的公司的特殊需求，縮小了公司法的適用空間“。[10]
公益金是一個(gè)有中國特色的資金來源項(xiàng)目，其歷史背景是我國長期以來實(shí)行“職工低工資，國家包住房，包福利政策”的產(chǎn)物，它實(shí)際上是對(duì)職工的負(fù)債。將公益金列入“所有者權(quán)益”項(xiàng)下，這意味著它屬于股東所有，這是對(duì)企業(yè)職工利益的損害。[11]規(guī)范的公司法和會(huì)計(jì)制度，要求職工福利從稅前列支，事實(shí)上等于免交所得稅，我國公司法這一安排，損害了公司出資人合法權(quán)益。[12]這一制度，即非公司本身所需，也非公司出資人所需，又損害了企業(yè)職工的利益，也未能真正地反映債權(quán)人的利益需求，可以斷言：這是一個(gè)各方皆輸?shù)脑O(shè)計(jì)。
其四，有限公司（閉鎖公司）的分配，應(yīng)給予股東以自由安排的余地。
大多數(shù)大陸法系的有限公司法，[13]均給予當(dāng)事人自由安排分配的空間。這是一個(gè)自愿讓步而無損于任何他人的交易，法律干預(yù)沒有絲毫的正當(dāng)性理由。這一空間，為高科技企業(yè)的出資多樣化，為發(fā)起人股東與新股東之間的風(fēng)險(xiǎn)公平配置，為當(dāng)事人之間將雙方之間的“表決權(quán)與利潤分配請(qǐng)求權(quán)”分離等，均留有了可行的空間。上述情形，是一個(gè)商業(yè)游戲群體的合理需求。法律的禁止，無非是增添了當(dāng)事人規(guī)避的法律成本與司法干預(yù)的事后成本。取消這一不必要的強(qiáng)制性禁止規(guī)則，將是一個(gè)無損于任何利益群體的帕累托效率最優(yōu)。
「參考文獻(xiàn)
1、劉燕：《會(huì)計(jì)法》，北京大學(xué)出版社，2001年版。
2、《怎樣閱讀財(cái)務(wù)報(bào)告》，「美Merrill Lynch Pierce Fenner & Smith公司編著，閔豫譯，中信出版社。
3、Kummert， State Statutory Restrictionson Financial Distributions by Corporations to Shareholders， （pt.II），59 Wash.L.Rev.185，282-284（1984）
4、劉紹梁：《我國公司法制的迷思與挑戰(zhàn)-以公司法與金融法規(guī)修正為中心》，（企業(yè)與證券市場(chǎng)法規(guī)系列座談會(huì)），載《月旦法學(xué)》（No.84），2002年第5期。
5、邱海洋：《公司分配法律制度》（中國政法大學(xué)博士學(xué)位論文，未發(fā)表）。
6、郭鋒、王堅(jiān)主編：《公司法縱橫談》，法律出版社，2000年版。
[注釋]
[1]1985年《英國公司法》指出：所謂分配，是指將公司資產(chǎn)以現(xiàn)金或其他形式分配給公司成員的任何一項(xiàng)交易。
[2]本案案情與相關(guān)檢討，See Modern Company Law for Competitive Economy， Capital Maintenance： Other Issues，June2000.
[3]對(duì)于盈余標(biāo)尺，公司法通常也承認(rèn)例外，如建設(shè)股息。建設(shè)股息，即建業(yè)股息，是指經(jīng)營鐵路、港口、水電、機(jī)場(chǎng)等業(yè)務(wù)的股份公司，由于建設(shè)周期長，無法在短期內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)并獲得盈利，為了吸引投資人，籌資到足夠的資金，遂在公司章程中明確規(guī)定，公司可以將一部分股本分配給股東作為股息。其特色在于，股息源自股本，而非盈利。如我國臺(tái)灣公司法規(guī)定，其程序須事先獲得政府主管部門的批準(zhǔn)，同時(shí)股息發(fā)放不得超過兩年?？梢哉f，建設(shè)股息可看作是對(duì)公司未來盈利的預(yù)先分配。參見劉燕：《會(huì)計(jì)法》，北京大學(xué)出版社，2001年版，第324-325頁。
[4]道理在于：資本盈余仍為股東認(rèn)繳的出資，往往視為股本同樣對(duì)待，被稱為準(zhǔn)資本。
[5]Cal.Corp.Codeart.500，501，502.
[6]《示范公司法》第6.40條c款指出：如公司分配后發(fā)生如下結(jié)果，不得分配：1）在公司通常運(yùn)營內(nèi)，公司無法支付到期債務(wù)；或2）如果公司分配之際解散，則公司總資產(chǎn)不得少于總負(fù)債加上（除非公司章程另有規(guī)定外）公司解散時(shí)高級(jí)權(quán)益證券所享有的優(yōu)先支付額。該優(yōu)先權(quán)先于股東分配受償。
[7]所謂速動(dòng)資產(chǎn)，是當(dāng)你必須兌付突然急需時(shí)，可以立即拿給銀行的資產(chǎn)。它們是很快可以兌換成現(xiàn)金的那部分流動(dòng)資產(chǎn)。這里不包括商品庫存，因?yàn)檫@種庫存還沒有賣出。因此，速動(dòng)資產(chǎn)是流動(dòng)資產(chǎn)減去庫存。速動(dòng)資產(chǎn)凈額（netquickassets），，通過速動(dòng)資產(chǎn)減去流動(dòng)負(fù)債總額而求得。一個(gè)興旺的工業(yè)公司應(yīng)該表現(xiàn)出速動(dòng)資產(chǎn)適當(dāng)?shù)爻^流動(dòng)負(fù)債。這是對(duì)公司常務(wù)債務(wù)能力的嚴(yán)格而重要的檢驗(yàn)。摘自，《怎樣閱讀財(cái)務(wù)報(bào)告》，「美MerrillLynchPierceFenner&Smith公司編著，閔豫譯，中信出版社。
[8]Kummert， State Statutory Restrictions on Financial Distributions by Corporations to Shareholders，（pt.II），59Wash.L.Rev.185，282-284（1984）
[9]劉紹梁：《我國公司法制的迷思與挑戰(zhàn)-以公司法與金融法規(guī)修正為中心》，（企業(yè)與證券市場(chǎng)法規(guī)系列座談會(huì)），載《月旦法學(xué)》（No.84），2002年第5期。
[10]邱海洋：《公司分配法律制度》（中國政法大學(xué)博士學(xué)位論文，未發(fā)表），第120頁。
[11]劉燕：《會(huì)計(jì)法》，北京大學(xué)出版社2001年版，第331-333頁。
[12]劉紀(jì)鵬：《對(duì)〈公司法〉修改的試點(diǎn)建議》，載于郭鋒、王堅(jiān)主編：《公司法縱橫談》，法律出版社2000年版，第87-98頁
關(guān)鍵詞：對(duì)賭協(xié)議 種類股 制度構(gòu)建
一、對(duì)賭協(xié)議效力之爭
（一）對(duì)賭協(xié)議的效力之爭概述
對(duì)賭協(xié)議，也叫估值調(diào)整協(xié)議，是投資方與融資方基于未來不確定的情況而做出的約定，約定情況出現(xiàn)與否決定著投資方和融資方的具體權(quán)利義務(wù)。對(duì)賭協(xié)議通過彌補(bǔ)企業(yè)價(jià)值被低估或者高估給對(duì)方造成的損失來實(shí)現(xiàn)雙方的利益均衡。對(duì)投資方而言，對(duì)賭協(xié)議能夠在一定程度上規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，因此備受國內(nèi)PE投資者的親睞。
根據(jù)協(xié)議主體的不同，對(duì)賭協(xié)議可以分為投資者與目標(biāo)公司簽訂的對(duì)賭協(xié)議及投資者與目標(biāo)公司的股東或者實(shí)際控制人簽訂的對(duì)賭協(xié)議?，F(xiàn)實(shí)中，對(duì)賭協(xié)議多屬后一種。因?yàn)榕c目標(biāo)公司簽訂的對(duì)賭協(xié)議，效力存在較大爭議?！案拭C世恒案”作為國內(nèi)首個(gè)PE對(duì)賭協(xié)議無效案引發(fā)極大關(guān)注，而該案的爭議焦點(diǎn)便是投資者海富公司與目標(biāo)公司世恒公司的對(duì)賭條款的效力問題。在本案中，一審法院和二審法院都認(rèn)定了海富投資公司與甘肅世恒公司的對(duì)賭條款無效，最高人民法院在再審中最終認(rèn)定海富投資公司與目標(biāo)公司即甘肅世恒公司的那部分對(duì)賭條款無效，而與目標(biāo)公司股東即香港迪亞公司的那部分約定有效。由此可見，在我國實(shí)踐中，很難承認(rèn)投資者與目標(biāo)公司簽訂的對(duì)賭協(xié)議的效力。
（二）對(duì)賭協(xié)議效力之爭的根源
對(duì)賭協(xié)議有效無效的爭執(zhí)在學(xué)術(shù)界也一直存在。雖然在對(duì)賭協(xié)議效力的認(rèn)定中，對(duì)賭協(xié)議的具體內(nèi)容起著至關(guān)重要的作用。但是根據(jù)對(duì)賭協(xié)議的一般約定事項(xiàng)，部分學(xué)者認(rèn)為與目標(biāo)公司簽訂的對(duì)賭協(xié)議是無效的，因?yàn)榭赡艽嬖趯?duì)債權(quán)人和其他股東利益的侵犯，或者不符合同股同權(quán)以及董事一人一表決權(quán)的公司法規(guī)定。也有學(xué)者認(rèn)為對(duì)賭協(xié)議的本質(zhì)是一種合同，應(yīng)當(dāng)遵守合同法意思自治的精神，只要其不存在合同法規(guī)定的合同效力瑕疵的情形，便應(yīng)認(rèn)定為有效。
對(duì)賭協(xié)議效力爭議多為投資者與目標(biāo)公司簽訂的對(duì)賭協(xié)議的效力爭議。之所以此類對(duì)賭協(xié)議效力存在較大爭議，在司法實(shí)踐中一般都會(huì)慎重處理，是因?yàn)槠渖婕袄娴亩嘀匦浴Ｍ赏瑱?quán)是公司法股東平等原則的集中體現(xiàn)，對(duì)賭協(xié)議的存在與傳統(tǒng)公司法所堅(jiān)持的底線相沖突，這是其效力之爭的根源。但隨著公司治理結(jié)構(gòu)的完善和現(xiàn)代公司法制的建立，傳統(tǒng)原則可以存在例外。正如，公司原則上不得成為自己的股東，但是在特定情形下可以回購股份，這是對(duì)“中小股東保護(hù)”這種實(shí)質(zhì)平等的追求。
（三）對(duì)賭協(xié)議存廢的兩難困境
對(duì)賭協(xié)議效力問題難以解決，另一原因是對(duì)賭協(xié)議存在與否是個(gè)兩難選擇。如果承認(rèn)對(duì)賭協(xié)議效力，對(duì)賭協(xié)議與公司法現(xiàn)行規(guī)定的沖突如何解決？與目標(biāo)公司簽訂對(duì)賭協(xié)議的情形下，債權(quán)人及其他股東的利益如何保障？如果否定對(duì)賭協(xié)議的效力，投資者的投資積極性降低，那么私營企業(yè)的集資困難如何解決？因此，對(duì)賭協(xié)議存廢存在兩難困境，如果不能在以上問題中找到突破，對(duì)賭協(xié)議在我國的發(fā)展將嚴(yán)重受限。
二、種類股制度概述
（一）種類股及其類型
種類股，也稱類別股，學(xué)界對(duì)其內(nèi)涵存在爭議。有學(xué)者認(rèn)為，種類股是指股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)里包含兩種以上在種類、性質(zhì)、權(quán)利義務(wù)關(guān)系、利益效果等方面存在不同的股份。也有認(rèn)為種類股是具有不同獲利權(quán)利和公司控制權(quán)的股份，即從狹義的角度認(rèn)識(shí)該概念。筆者傾向于第一種理解。籠統(tǒng)來說，種類股包含兩種：普通股和特別股。普通股是判斷特別股的基準(zhǔn)，是公司發(fā)行的最基本的股份。特別股又可以分為優(yōu)先股、劣后股和混合股，是在利潤分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配、表決等方面有特殊權(quán)利內(nèi)容的股份。現(xiàn)實(shí)運(yùn)用中，優(yōu)先股使用較多，劣后股因其限制權(quán)利而不常被使用。
（二）種類股的效用
種類股的價(jià)值體現(xiàn)在特別股上，特別股通過對(duì)于權(quán)利義務(wù)的彈性調(diào)整，適應(yīng)實(shí)踐中不同投資主體的需求。具體來說，種類股的效用主要有以下幾個(gè)方面：一是控制投資風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)投資者發(fā)行特別股，可以擴(kuò)大其選擇空間，使其能夠更合理地掌控風(fēng)險(xiǎn)。二是方便企業(yè)融資。融資者能夠按照公司發(fā)展計(jì)劃發(fā)行種類股，投資可以從中選擇適合自己需求的類型，降低了融資成本和難度。三是便于股權(quán)繼承。雖然在法律上股份公司的股權(quán)繼承并不十分復(fù)雜，但實(shí)踐中不少公司會(huì)在公司章程中對(duì)此進(jìn)行限制。因?yàn)楣蓹?quán)繼承有可能導(dǎo)致股東數(shù)量的激增、公司股份的分散，甚至公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移。但通過設(shè)定符合需求的特別股，便能夠解決上述沖突，使股權(quán)得以順利繼承。四是可以作為反收購手段。“毒丸計(jì)劃”，是目標(biāo)公司防止敵意收購的一種手段，實(shí)質(zhì)上是通過設(shè)定種類股來實(shí)現(xiàn)的。
（三）種類股制度在我國的立法現(xiàn)狀
我國2005年《公司法》并未明確種類股的具體類型，只是從形式的角度將股票分為記名和非記名股票。但第132條作出授權(quán)性規(guī)定，將本法之外其它種類之股份的設(shè)定權(quán)賦予國務(wù)院。2005年11月15日，國家發(fā)展改革委、科技部、財(cái)政部、商務(wù)部、中國人民銀行、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國銀監(jiān)會(huì)、中國證監(jiān)會(huì)、國家外匯管理局聯(lián)合《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，其第15條規(guī)定：“經(jīng)與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權(quán)和優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式對(duì)未上市企業(yè)進(jìn)行投資?！庇缮峡芍菏紫龋覈M義立法并未給予種類股制度充分的重視，行政立法雖有補(bǔ)充但并不詳盡；此外，上述規(guī)定僅涉及種類股中的部分優(yōu)先股種類，股份種類極少，股權(quán)結(jié)構(gòu)簡單。
三、由對(duì)賭協(xié)議效力之爭看我國種類股制度構(gòu)建的意義
（一）特別股能夠取代對(duì)賭協(xié)議而成為風(fēng)險(xiǎn)投資工具
在本文第一部分已經(jīng)論述了對(duì)賭協(xié)議效力之爭的根源和對(duì)賭協(xié)議存廢的兩難困境。對(duì)賭協(xié)議之爭的根源是傳統(tǒng)和現(xiàn)代公司法治理理念的沖突，主要體現(xiàn)在是否堅(jiān)持完全的同股同權(quán)這一問題上。與目標(biāo)公司簽訂的對(duì)賭協(xié)議，在內(nèi)容上涉及新股東即投資者權(quán)利的優(yōu)先性，這是傳統(tǒng)公司法理念不能容括的。種類股制度能夠在股份種類設(shè)置上考慮到多重需求，為現(xiàn)代公司法所肯定。具體而言，種類股能夠調(diào)整股東表決權(quán)的有無、大小，公司利潤的分配方式，剩余財(cái)產(chǎn)的分配方式，股東身份的轉(zhuǎn)換等，使投資者能夠理性地選擇合適的種類以降低自己的風(fēng)險(xiǎn)，因此在功效上特別股可以取代對(duì)賭協(xié)議。
另一方面，對(duì)賭協(xié)議效力爭議影響到對(duì)賭協(xié)議現(xiàn)實(shí)存廢問題。對(duì)賭協(xié)議存廢存在進(jìn)退兩難的困境，欲使對(duì)賭協(xié)議繼續(xù)存在，必須解決兩個(gè)問題：一是其內(nèi)容與現(xiàn)行公司法的沖突，二是其內(nèi)容對(duì)債權(quán)人及其他股東利益的影響。而這兩個(gè)問題在不改變現(xiàn)行法律的情況下，很難得到解決。因此，筆者認(rèn)為，與其在對(duì)賭協(xié)議的效力問題上下功夫，不如構(gòu)建種類股制度。種類股制度的構(gòu)建不僅能夠取代對(duì)賭協(xié)議，避免現(xiàn)實(shí)爭端，更能夠解決諸如對(duì)賭協(xié)議之類的其他投資工具存在的難題。
（二）種類股的構(gòu)建能夠適應(yīng)公司法制現(xiàn)代化的要求
公司法制現(xiàn)代化是指一個(gè)國家按照現(xiàn)代公司制度的基本法律理念與原則去改造已有的公司法制度以適應(yīng)自己社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的一個(gè)歷史過程。要求公司法能夠盡可能地與社會(huì)經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)實(shí)狀況同步，進(jìn)而成為國家經(jīng)濟(jì)進(jìn)步、競爭力提升的動(dòng)力。對(duì)賭協(xié)議的出現(xiàn)就體現(xiàn)了投資者對(duì)特殊權(quán)利的多樣需求，而如上所言，種類股制度能夠有效地滿足該現(xiàn)實(shí)需求，這正與公司法現(xiàn)代化的目標(biāo)相一致。種類股法律制度的完善是突破傳統(tǒng)公司法、適應(yīng)現(xiàn)代公司法趨勢(shì)的重要舉措。
四、 由對(duì)賭協(xié)議效力之爭看我國種類股制度的具體建構(gòu)
（一）我國種類股制度的立法模式
目前，世界主要發(fā)達(dá)國家在種類股制度的立法模式上主要采用法定式和授權(quán)式兩種。大陸法系國家基于嚴(yán)謹(jǐn)?shù)牧⒎ㄋ季S多采用法定式，由法律規(guī)定可以設(shè)定種類股的具體事項(xiàng)，不可超出事項(xiàng)設(shè)置種類股。同時(shí)有的國家對(duì)特定類型股票所代表的權(quán)利義務(wù)作以限制。在這些國家，股東僅能夠在法律規(guī)定的范圍內(nèi)或者按照法定方式行使在種類股選擇上的權(quán)利，自由度較低。但優(yōu)勢(shì)在于，該制度能夠避免公司經(jīng)營者利用其對(duì)公司的直接管理權(quán)損害股東利益。英美法系國家多采授權(quán)制，這種制度給予公司一定的自由權(quán)，使其能夠在其公司章程中規(guī)定種類股設(shè)置的具體事項(xiàng)，也可以授權(quán)董事會(huì)決定，不需要受公司法所制。
我國民商事立法多參考德國，筆者認(rèn)為在種類股制度立法模式的選擇上也應(yīng)主要采用法定式。首先，法定式能夠保證新的制度設(shè)置與我國民商事法律體系保持一致。此外，對(duì)賭協(xié)議效力爭端也反映出我國受傳統(tǒng)公司法制理念的束縛，而這種對(duì)傳統(tǒng)公司法理念的堅(jiān)持不無道理。因此，我們不能采用授權(quán)制而將種類股設(shè)置的權(quán)力完全放開，同時(shí)也不能完全脫離我國現(xiàn)行法律框架。但是，法定式也并非絕對(duì)，筆者認(rèn)為，在不涉及根本問題的層面法律不必事無巨細(xì)，而可以以授權(quán)制作為補(bǔ)充。
（二）我國種類股具體類別的設(shè)置
對(duì)于種類股類別的具體設(shè)計(jì)主要是對(duì)特別股的設(shè)置。公司法首先應(yīng)當(dāng)限定能夠設(shè)置特別股的基本事項(xiàng)，例如，表決權(quán)事項(xiàng)、股息分配事項(xiàng)、剩余分配事項(xiàng)、轉(zhuǎn)換權(quán)事項(xiàng)等。公司可以基于上述事項(xiàng)選擇設(shè)計(jì)優(yōu)先股、劣后股或者混合股。發(fā)行優(yōu)先股，可以滿足那些追求穩(wěn)定收益的投資者的需求，同時(shí)可以對(duì)其表決權(quán)進(jìn)行限制。劣后股雖然在實(shí)踐中很少被使用，但是可以運(yùn)用劣后股制度設(shè)置特別股作為企業(yè)反收購的手段，也可以使用劣后股為條件來促進(jìn)企業(yè)股權(quán)的順利轉(zhuǎn)讓或者繼承。總之，一些基礎(chǔ)的類別應(yīng)當(dāng)由法律明確規(guī)定，也可以在此基礎(chǔ)上，賦予公司通過章程自主設(shè)計(jì)法律允許的其他類型的權(quán)利。
種類股具體類別設(shè)定固然重要，但如果沒有配套的權(quán)利保障及均衡制度，種類股自身的實(shí)際功用將會(huì)降低。優(yōu)先股股東可能濫用權(quán)利損害普通股股東或債權(quán)人的利益，劣后股股東可能因?yàn)闄?quán)利限制而不能再正當(dāng)范圍內(nèi)享有利益。因此，在種類股類別的設(shè)置中，考慮權(quán)利義務(wù)之均衡十分必要。
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關(guān)鍵詞：公司法；調(diào)適；職工權(quán)利；保護(hù)
中圖分類號(hào)：D922.5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1674－0432(2011)－05－0338－2
現(xiàn)代公司如同一個(gè)微型國家，它不僅影響著其臣民(股東)和債權(quán)人的利益，而且影響著顧客、供應(yīng)商、職工的利益。職工是公司的細(xì)胞，公司要發(fā)展，要有競爭力就要始終把調(diào)動(dòng)職工的積極性放在首要的位置。從法律角度而言，職工的積極性與職工所享有的權(quán)利密切相關(guān)。因此職工權(quán)利的保護(hù)歷來受到各國公司法的重視，而與其他發(fā)達(dá)國家相比，我國法律對(duì)職工權(quán)利保護(hù)還很薄弱，2005年修訂的《公司法》雖然加強(qiáng)了對(duì)職工權(quán)利的保護(hù)。但是還存在著諸多的忽視與不足。因此迫切需要在公司法中制定更多的法律條款對(duì)其予以更充分的保護(hù)。本文即圍繞這一問題展開論述。
1 職工權(quán)利的內(nèi)涵
若想了解職工權(quán)利的內(nèi)涵，應(yīng)從作為人的職工的身份演變?nèi)胧?，其身份演變的路徑是這樣的：自然人――公司人(組織人)――具有人力資本價(jià)值的公司人。由此得到一個(gè)具有三個(gè)層面的公司職工的權(quán)利結(jié)構(gòu)：職工的自然性權(quán)利――作為“自然人”的權(quán)利；職工的組織性權(quán)利――作為公司“組織人”的工作權(quán)利；職工的人力資本權(quán)利――作為人力資本所有者的權(quán)利。
綜上對(duì)公司職工權(quán)利結(jié)構(gòu)的分析，我們了解到公司職工的權(quán)利是以身份性和價(jià)值性為特征的綜合性的權(quán)利。因此，我可以把公司職工權(quán)利的內(nèi)涵界定為：公司職工權(quán)利是以身份性和價(jià)值性為特征的綜合性的權(quán)利，它是建立在勞動(dòng)者的人權(quán)基礎(chǔ)上，在公司組織中，以職工的工作權(quán)為主要內(nèi)容的，以人力資本權(quán)利作為本質(zhì)特征的權(quán)利總和。
2 我國《公司法》對(duì)職工權(quán)利的規(guī)定及其存在問題
2.1我國《公司法》對(duì)職工權(quán)利的規(guī)定及其職工權(quán)利保護(hù)的現(xiàn)實(shí)
我國2005年《公司法》加強(qiáng)了對(duì)職工權(quán)益的保護(hù)，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：其一，職工董事制度。規(guī)定在《公司法》第45條第二款、第68條、第109條第二款。主要是國有企業(yè)或以國有企業(yè)為投資主體的有限責(zé)任公司的董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，其他有限責(zé)任公司和股份有限公司的董事會(huì)成員中可以有職工代表。
其二，職工監(jiān)事制度。新《公司法》第52條，第71條、第118條要求監(jiān)事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)包括適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一。其三，保護(hù)職工利益。《公司法》第17條、18條明文要求公司執(zhí)行國家有關(guān)勞動(dòng)保護(hù)的規(guī)定，第18條第3款規(guī)定了公司在決定改制等重大問題，應(yīng)當(dāng)聽取工會(huì)和職工的意見和建議等。
總的來說，這些規(guī)定并沒有實(shí)際解決現(xiàn)實(shí)的問題。與世界其他國家相比，我國目前對(duì)職工權(quán)利的保護(hù)是非常薄弱的。一些企業(yè)，特別是一些民營企業(yè)，唯利是圖，為了追求利潤不惜漠視甚至嚴(yán)重?fù)p害職工權(quán)益。這主要表現(xiàn)在如下方面：(1)很多公司仍舊不與職工簽訂勞動(dòng)合同；(2)工資水平低下并且工時(shí)長。據(jù)世界創(chuàng)造業(yè)協(xié)會(huì)2003年的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，中國制造業(yè)工人的小時(shí)工資相當(dāng)于馬來西亞、墨西哥的四分之一，是日本的四十分之一。而且很多公司的加班時(shí)間遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過法律規(guī)定的時(shí)間。(3)職工福利權(quán)被排除、職工監(jiān)督權(quán)形同虛設(shè)。(4)拖欠工資現(xiàn)象嚴(yán)重。由此導(dǎo)致的職工重大多有發(fā)生，例如吉林省的通鋼事件，這些都嚴(yán)重影響了社會(huì)的穩(wěn)定、和諧。
2.2我國《公司法》對(duì)職工權(quán)利保護(hù)存在的問題
2.2.1沒有明確把職工列為《公司法》保護(hù)對(duì)象企業(yè)單純強(qiáng)調(diào)利潤，忽視“以人為本”可持續(xù)發(fā)展的經(jīng)濟(jì)觀是職工權(quán)益保護(hù)薄弱的最根本原因。公司法第1條規(guī)定，“為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法。”這開宗明義的第一條，在確定其立法目的時(shí)，只是強(qiáng)調(diào)要保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，而對(duì)職工的合法權(quán)益卻只字不提。這顯然是沒有把職工權(quán)利放到同等地位。
2.2.2職工福利權(quán)缺少法律保障2005年以前的《公司法》第177條和180條規(guī)定，公司應(yīng)在稅后利潤中提取5―10％法定公益金用于職工集體福利。但是，新公司法卻刪除了法定公益金的條款。筆者認(rèn)為，刪除提取法定公益金條款至上的表現(xiàn)。使公司職工的福利權(quán)等發(fā)展性權(quán)利失去了法律保障。
2.2.3工會(huì)起不到應(yīng)有的作用新《公司法》第18條第一款規(guī)定：公司職工依照《中華人民共和國工會(huì)法》組織工會(huì)，開展工會(huì)活動(dòng)，維護(hù)職工的合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會(huì)提供必要的活動(dòng)條件。公司工會(huì)代表職工就職工的勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、福利、保險(xiǎn)和勞動(dòng)安全衛(wèi)生等事項(xiàng)依法與公司簽訂集體合同。從理論上說，如果這些能夠得到充分實(shí)施，工會(huì)在保護(hù)職工權(quán)益方面就能起到?jīng)Q定性的作用。然而，在實(shí)踐中卻是例外一番情形。這是因?yàn)橹袊墓?huì)同國外的工會(huì)是不完全相同的。外國的工會(huì)具有很強(qiáng)的獨(dú)立性，其不受企業(yè)管理部門的影響，可以完全獨(dú)立運(yùn)作。工會(huì)的影響尤其在資本主義國家是很重大的。而我國的情況卻與國外截然相反。首先多數(shù)私營企業(yè)和外資企業(yè)根本不設(shè)立工會(huì)。其次，即便是國有企業(yè)設(shè)立工會(huì)，法律規(guī)定工會(huì)職能有四個(gè)：維護(hù)職能、參與職能、建設(shè)職能、教育職能。而在實(shí)踐中國有企業(yè)中設(shè)立的工會(huì)主要只負(fù)責(zé)職工福利、安排娛樂活動(dòng)。并且更為關(guān)鍵的是，工會(huì)不是獨(dú)立的，而是完全從屬于企業(yè)的管理部門，其運(yùn)作資金完全來源于企業(yè)劃撥。所以，工會(huì)在國有企業(yè)中的聲音也是很微弱的。僅是一個(gè)擺設(shè)而已。
2.2.4職工參與公司治理的權(quán)利流于形式《公司法》中規(guī)定了職工董事制度，但依據(jù)45條、68條和109條的規(guī)定，只有國有的有限責(zé)任公司中“應(yīng)當(dāng)有職工董事”，而其他的有限責(zé)任公司及股份有限公司只能“可以有職工董事”。這種規(guī)定不僅使職工的政治待遇因經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的不同而呈現(xiàn)出不應(yīng)有的差異，而且使大部分公司的職工不能參與公司的決策過程，同時(shí)亦與國際上倡導(dǎo)職工參與的廣泛性和深入性相悖。而且即使在國有主體的公司中對(duì)職工董事在董事會(huì)中所占的具體比例未作規(guī)定。這種做法完全可能造成由于人數(shù)少，比例低，以致職工董事在董事會(huì)中沒有影響力。當(dāng)然《公司法》也規(guī)定了職工監(jiān)事制度，但“職工代表的比例不得低于1／3”的比例相對(duì)偏低，而且作為一項(xiàng)任意性條款交給章程來確定，也可能使職工參與制度流于形式。
3 加強(qiáng)我國《公司法》對(duì)職工權(quán)利保護(hù)的建議
3.1職工應(yīng)被列為公司法的保護(hù)對(duì)象
筆者認(rèn)為，職工的權(quán)益不列為公司法的保護(hù)對(duì)象，不足以體現(xiàn)現(xiàn)代公司法的立法精神，也不符合社會(huì)主義本質(zhì)要求。因此應(yīng)將公司法的第一條，開宗明義，將公司、股東、債權(quán)人、職工及
其他利益相關(guān)者列于同等的保護(hù)地位。把公司職工合法權(quán)益的保護(hù)作為公司法一般指導(dǎo)性原則，以彰顯立法者對(duì)公司職工權(quán)利保護(hù)的決心與力度。
3.2《公司法》應(yīng)恢復(fù)法定公益金條款
新《公司法》應(yīng)當(dāng)恢復(fù)提取法定公益金條款，使公司職工福利權(quán)得到法律保障。筆者認(rèn)為新加條款可以設(shè)計(jì)為：“公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司章程的規(guī)定，在公司稅后利潤提取一定比例的法定公益金用于職工福利。具體比例由公司章程規(guī)定，但是不得低于5％”。
3.3提高工會(huì)的作用
我國現(xiàn)行的《公司法》雖然明文規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)為工會(huì)提高必要的活動(dòng)條件。但是現(xiàn)實(shí)中工會(huì)的活動(dòng)并沒有有效的維護(hù)職工的合法權(quán)益。因?yàn)楣?huì)并不是獨(dú)立的運(yùn)作，它并沒有發(fā)揮其應(yīng)該有的四大監(jiān)管職能。通過對(duì)國內(nèi)外工會(huì)的比較分析，筆者認(rèn)為應(yīng)取長補(bǔ)短，從以下幾個(gè)方面提供工會(huì)在保護(hù)職工權(quán)利方面的作用：首先應(yīng)規(guī)定工會(huì)獨(dú)立于企業(yè)的管理部門；其次在《公司法》中規(guī)定具體的資金來開展工會(huì)運(yùn)動(dòng)，最后應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮工會(huì)的四大職能，有效的維護(hù)職工權(quán)益，使職工的工資、福利待遇等有更好的保障。
3.4完善職工董事與職工監(jiān)事制度
職工參與公司治理在國外歷來被視為公司承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的一種重要方式。德國《公司法》的規(guī)定，公司設(shè)監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)，監(jiān)事會(huì)任免董事會(huì)成員并對(duì)董事會(huì)的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督：董事會(huì)負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理。對(duì)于這兩種機(jī)關(guān)，職工與股東原則上都有平等的參與權(quán)。有鑒于此，筆者認(rèn)為我國《公司法》可從以下方面加以改進(jìn)：一是規(guī)定所有的有限責(zé)任公司及股份有限公司都“應(yīng)當(dāng)有職工董事”，并明確規(guī)定職工董事在董事會(huì)中所占比例。二是提高職工監(jiān)事的比例，如將公司監(jiān)事會(huì)中職工代表的比例從不得低于“1／3”，改為與股東代表各占一半。
參考文獻(xiàn)
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[2]盧宏業(yè).論公司法視野下的職工權(quán)利.中國優(yōu)秀碩士學(xué)位論文數(shù)據(jù)庫，2008
[3]《中華人民共和國公司法》，第1條
[4]《中華人民共和國公司法》，第18條
關(guān)鍵詞：保賠保險(xiǎn)保賠協(xié)會(huì)立法完善
一、我國保賠保險(xiǎn)的立法現(xiàn)狀及其存在
保賠保險(xiǎn)是保障與賠償保險(xiǎn)的簡稱，主要承保船東在營運(yùn)過程中因意外事故所引起的損失，以及因此引起的費(fèi)用和船東承擔(dān)的損害賠償責(zé)任，這主要包括船舶侵權(quán)責(zé)任如污染責(zé)任、碰撞責(zé)任等，合同責(zé)任如貨物責(zé)任、拖帶責(zé)任、對(duì)海上旅客人身傷亡的責(zé)任等。其中，海上污染損害賠償責(zé)任已成為其最重要的承保對(duì)象之一。
我國現(xiàn)行立法中對(duì)于保賠保險(xiǎn)并沒有明確的規(guī)定。雖然船東互保協(xié)會(huì)(以下簡稱中船保)作為經(jīng)中國政府批準(zhǔn)的船東互相保險(xiǎn)的組織，是依照國務(wù)院頒布的《團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，在國家民政部注冊(cè)登記為全國性社會(huì)團(tuán)體并由此依法享有社團(tuán)法人資格的，但是依據(jù)現(xiàn)行法它卻不具有保險(xiǎn)組織資格。因?yàn)槲覈侗ｋU(xiǎn)法》作為一部商業(yè)保險(xiǎn)法，僅僅承認(rèn)股份有限公司和國有獨(dú)資公司兩種保險(xiǎn)組織形式，而保險(xiǎn)公司以外的其它保險(xiǎn)組織也只有保險(xiǎn)合作社被獲得承認(rèn)，因此依據(jù)現(xiàn)行法中船保尚不具有保險(xiǎn)組織資格。
由此可見，盡管在上保賠保險(xiǎn)屬于海上責(zé)任保險(xiǎn)，但是依照我國現(xiàn)行法律規(guī)定它無法適用《保險(xiǎn)法》和《海商法》相關(guān)規(guī)定。因?yàn)橐环矫妫侗ｋU(xiǎn)法》明確規(guī)定只適用于商業(yè)保險(xiǎn)行為，但保賠保險(xiǎn)并非商業(yè)保險(xiǎn)行為；另一方面，海上保險(xiǎn)作為財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的一種類型，理論上屬于商業(yè)保險(xiǎn)范疇，因此《海商法》關(guān)于海上保險(xiǎn)的規(guī)定同樣無法適用于保賠保險(xiǎn)。所以，盡管保賠保險(xiǎn)在理論上被當(dāng)作保險(xiǎn)尤其是海上保險(xiǎn)的一種類型，但是它卻無法適用《保險(xiǎn)法》和《海商法》，而只能被當(dāng)作是一項(xiàng)合同從而適用關(guān)于合同的法律規(guī)范。
由于保賠保險(xiǎn)無法適用《保險(xiǎn)法》和《海商法》的相關(guān)規(guī)定，因此保賠保險(xiǎn)只能適用《合同法》、《民法通則》等關(guān)于合同的一般規(guī)定。但是，保賠保險(xiǎn)作為海上責(zé)任保險(xiǎn)合同，與一般意義上的合同有著許多重要的區(qū)別，因此單純適用《合同法》、《民法通則》等的規(guī)定不僅可能無法解決問題，也可能不夠妥當(dāng)、合理。因此，現(xiàn)行法關(guān)于保賠保險(xiǎn)的立法存在漏洞，有予以補(bǔ)充和完善的必要。
二、我國保賠保險(xiǎn)法律制度的理論完善
對(duì)于保賠保險(xiǎn)的立法漏洞可以通過法學(xué)理論和法律解釋的來解決。法學(xué)上關(guān)于漏洞補(bǔ)充的方法有很多，如習(xí)慣、法理或判例等。[1]由于我國并不承認(rèn)判例的效力，因此我們只從習(xí)慣和法理兩方面探討這一問題。
首先，依習(xí)慣，保賠保險(xiǎn)是作為海上保險(xiǎn)尤其是海上責(zé)任保險(xiǎn)來處理的，這無論是在我國保賠保險(xiǎn)的實(shí)踐中還是在國際保賠保險(xiǎn)實(shí)踐中都是如此，因此保賠保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)適用海上保險(xiǎn)的一般規(guī)定。
其次，由于現(xiàn)行法關(guān)于保賠保險(xiǎn)的立法漏洞為一公開的漏洞，因此依法理進(jìn)行漏洞補(bǔ)充時(shí)應(yīng)主要采用類推適用的方法進(jìn)行。依據(jù)“相類似案件應(yīng)為相同之處理”基本原理，對(duì)于保賠保險(xiǎn)應(yīng)適用與其最為類似的事物的規(guī)范，由于在現(xiàn)行法律體系中與保賠保險(xiǎn)最相似的類型是海上商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)，因此保賠保險(xiǎn)可以類推適用上述關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)的規(guī)定。
不過，由于保賠保險(xiǎn)所具有的特殊性及其會(huì)員封閉性，類推適用關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)的規(guī)定可能并不完全符合保賠保險(xiǎn)的本質(zhì)要求。例如，保賠保險(xiǎn)中關(guān)于會(huì)費(fèi)的約定與商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)的保險(xiǎn)費(fèi)的確定不同，因而關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)保險(xiǎn)費(fèi)的規(guī)定不能適用于保賠保險(xiǎn)。另外，保賠保險(xiǎn)當(dāng)事人還可以依約定來排除相關(guān)法律的適用。因此，在不違反強(qiáng)行性規(guī)定的情況下，保賠保險(xiǎn)首先應(yīng)依據(jù)保賠保險(xiǎn)合同的約定來處理，接著是《合同法》、《民法通則》等關(guān)于合同的一般規(guī)定；如果不能解決的，則應(yīng)類推海上商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)適用《保險(xiǎn)法》和《海商法》的相關(guān)規(guī)定。
三、我國保賠保險(xiǎn)法律制度的立法完善
通過理論的方式并不能徹底解決保賠保險(xiǎn)的立法漏洞，因此必須通過立法完善的方式來解決問題。保賠保險(xiǎn)的立法完善應(yīng)該包括兩個(gè)方面，一是關(guān)于保賠協(xié)會(huì)的立法，另一個(gè)則是關(guān)于保賠保險(xiǎn)合同的立法。保賠協(xié)會(huì)的目的在于提供保賠保險(xiǎn)保障，保賠保險(xiǎn)是由保賠協(xié)會(huì)而不是其他的保險(xiǎn)人來承保的，因此二者是相輔相成、合二為一的，必須將兩者聯(lián)系起來進(jìn)行探討。
從理論上來說，通過立法來解決上述問題可以有許多選擇。有學(xué)者認(rèn)為，至少有四種方法：一是借鑒英國立法例，修改《公司法》、將中船保這類擔(dān)保／保證有限公司規(guī)定于《公司法》中；二是借我國《海商法》修改之機(jī)，增補(bǔ)海上保險(xiǎn)合同的種類，明確保賠保險(xiǎn)合同的內(nèi)容；三是按照《保險(xiǎn)法》的規(guī)定單獨(dú)立法，另行規(guī)定中船保這類相互保險(xiǎn)組織；四是將中船保界定為互益型團(tuán)體，以區(qū)別于普通的社團(tuán)，賦予其獨(dú)立的公司法人地位。[2]
上述觀點(diǎn)中，第一種和第四種在是行不通的，因?yàn)槲覈c英國對(duì)于公司的定義和要求并不一致。在英國，通常認(rèn)為法人與有限責(zé)任是公司最本質(zhì)的屬性，公司一般是指負(fù)有限責(zé)任的法人，因而英美法所指的公司不僅包括以盈利為目的的法人，還包括非盈利性的公司，保賠協(xié)會(huì)登記的保證有限公司即屬于此類。[3]但是，依據(jù)大陸法的，公司必須以營利為目的，相互保險(xiǎn)公司并不構(gòu)成真正意義上的公司。[4]我國現(xiàn)行《公司法》對(duì)此雖然并沒有直接規(guī)定，但是從《公司法》第5條的規(guī)定中完全可以看出其對(duì)公司應(yīng)具有營利性目的的肯定。[5]因此，除非是對(duì)現(xiàn)行公司法體制甚至是整個(gè)制度做根本改變，否則我國《公司法》是不會(huì)規(guī)范非營利性的社團(tuán)組織的。這樣，中船保作為非營利性團(tuán)體，就不可能取得我國公司法人的地位和資格。因此說，第一種和第四種方法在我國根本行不通。
相對(duì)來說，第二種和第三種方法在理論上是比較切實(shí)可行的，而且兩種方法結(jié)合起來效果會(huì)更好：
1.保賠協(xié)會(huì)的立法完善
按照《保險(xiǎn)法》第156條的規(guī)定，采取單獨(dú)立法方式來賦予中船保以保險(xiǎn)組織地位和資格是目前較為妥善的方法。
首先，通過國務(wù)院行政立法的方式來賦予中船保以保險(xiǎn)組織的地位和資格較為可行。一方面，法律的制定程序比較復(fù)雜，另一方面現(xiàn)行法關(guān)于保險(xiǎn)合作社的規(guī)定即是由國務(wù)院采用行政法規(guī)的方式訂立的，因此以行政法規(guī)的方式來賦予中船保以保險(xiǎn)組織的地位和資格更加可行。
其次，應(yīng)該賦予中船保以相互保險(xiǎn)的組織形式，而不是保險(xiǎn)合作社的組織形式。雖然學(xué)者們對(duì)于相互保險(xiǎn)與合作保險(xiǎn)之間有無區(qū)別的態(tài)度并不一致，但從國際慣例來看，保賠協(xié)會(huì)通常采用相互保險(xiǎn)這一組織形式。采取相互保險(xiǎn)的組織形式既可以借鑒國外先進(jìn)的立法和經(jīng)驗(yàn)，也便于對(duì)外的交流與合作，增強(qiáng)我國保賠協(xié)會(huì)的國際競爭力。
2.保賠保險(xiǎn)合同的立法完善
通過單獨(dú)立法的方式可以賦予保賠協(xié)會(huì)以保險(xiǎn)從業(yè)的資格和能力，但這并不足以解決保賠保險(xiǎn)的立法規(guī)范，因此還必須通過對(duì)《海商法》的修訂，在“海上保險(xiǎn)合同”一章中加入有關(guān)保賠保險(xiǎn)的。有人認(rèn)為應(yīng)該在《海商法》第12章“海上保險(xiǎn)合同”中加入“第7節(jié)：保障與賠償責(zé)任保險(xiǎn)”，規(guī)定保賠保險(xiǎn)合同的定義，保賠協(xié)會(huì)的法律地位、入會(huì)、合同的主要內(nèi)容，會(huì)費(fèi)的支付，第三人直接訴訟以及協(xié)會(huì)內(nèi)部關(guān)系協(xié)調(diào)等內(nèi)容。[6]筆者以為上述做法是可行的，但是規(guī)定如此之多的內(nèi)容則值得商榷。因?yàn)楸Ｙr保險(xiǎn)除了是一種保險(xiǎn)合同外，它還是一種會(huì)員合同，保賠協(xié)會(huì)所具有的會(huì)員封閉性決定了它的排他適用性。因此，法律應(yīng)該給保賠保險(xiǎn)以更多的自由，就像英國1906年《海上保險(xiǎn)法》第85條所做的一樣。過多的條文和規(guī)定限制只會(huì)與保賠保險(xiǎn)和保賠協(xié)會(huì)的性質(zhì)相抵觸，從而限制保賠保險(xiǎn)的正常。因此對(duì)保賠保險(xiǎn)的立法必須既考慮到對(duì)其進(jìn)行規(guī)范和約束的必要，又要考慮到它的特性和發(fā)展要求。
基于上述考慮，采用英國的做法仍是目前較為合理的選擇，不過這并不意味著照搬英國1906年《海上保險(xiǎn)法》的規(guī)定。一方面，以現(xiàn)在的眼光來看，該條規(guī)定有些過于原則性和簡單，難以適應(yīng)新的形勢(shì)的需要；另一方面，該條關(guān)于相互保險(xiǎn)的定義也有些過時(shí)，因?yàn)楸M管在實(shí)質(zhì)上仍然是一種相互保險(xiǎn)的經(jīng)營模式，但保賠協(xié)會(huì)已經(jīng)取得了獨(dú)立的法人資格，保險(xiǎn)是由保賠協(xié)會(huì)提供的，會(huì)員的保險(xiǎn)索賠等事項(xiàng)是向協(xié)會(huì)提出而不是向會(huì)員提出的。
因此，我國保賠保險(xiǎn)的立法應(yīng)該在英國1906年《海上保險(xiǎn)法》規(guī)定的基礎(chǔ)之上做進(jìn)一步的完善。首先，應(yīng)該對(duì)保賠保險(xiǎn)的定義做一合理的描述，以確定保賠保險(xiǎn)的范圍及其法律適用。其次，鑒于保賠協(xié)會(huì)的會(huì)員封閉性，對(duì)于有關(guān)會(huì)員的入會(huì)、保賠保險(xiǎn)合同的主要內(nèi)容、對(duì)會(huì)費(fèi)的支付方式等內(nèi)容則法律不予規(guī)定，而是由當(dāng)事人自己解決，除了強(qiáng)行性法律規(guī)定外，可以排除相關(guān)法律的適用；但是為了解決其間可能存在的糾紛，還應(yīng)該賦予協(xié)會(huì)和成員通過法律途徑解決內(nèi)部糾紛的權(quán)利。最后，在涉及到第三人利益方面，例如通過先付條款、仲裁條款等禁止第三人的直接訴訟時(shí)，法律應(yīng)規(guī)定上述條款不得對(duì)抗第三人依法享有的直接請(qǐng)求權(quán)。
[1]梁慧星著：《民法解釋學(xué)》，政法大學(xué)出版社1995年版，第269頁。
[2]安豐明：《船東保賠協(xié)會(huì)法律制度》，西南政法大學(xué)2004年博士學(xué)位論文，第182~186頁。
[3]梁建達(dá)編著：《外國民商法原理》，汕頭大學(xué)出版社1996年版，第320頁。
[4]［日］末永敏和著：《日本公司法》，金洪玉譯，人民法院出版社2000年版，第7~8頁。
關(guān)鍵詞：公司獨(dú)立人格 有限責(zé)任公司 公司人格否認(rèn)
一、公司法人格否認(rèn)的概念
其產(chǎn)生源于公司法人人格的異化和股東有限責(zé)任的濫用，最早是在英美法系國家的判例中出現(xiàn)的，之后為一些大陸法系國家所借鑒和采用。在德國被稱為“直索責(zé)任”，在日本則被稱為“透視理論”。就公司法人格否認(rèn)的概念而言，并沒有形成統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。但可以從其產(chǎn)生的背景和一些經(jīng)典論述中去探討它的含義。公司法人格否認(rèn)是與公司法人格獨(dú)立相對(duì)應(yīng)的一項(xiàng)法律制度。傳統(tǒng)公司法賦予了公司獨(dú)立的人格，公司應(yīng)當(dāng)具有自己獨(dú)立的意志，以其財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，股東則以其所投入的資本為限承擔(dān)責(zé)任，即為有限責(zé)任。
二、公司法人格否認(rèn)的法律特征
1、以承認(rèn)公司具有獨(dú)立法人地位為前提。雖然公司法人格否認(rèn)具有否認(rèn)公司獨(dú)立法人格的功能，但它針對(duì)的是具有法人格且人格被濫用的公司。如果公司未能成立或者雖然成立但因嚴(yán)重違法情節(jié)而導(dǎo)致成立無效的結(jié)果（如因嚴(yán)重違反法定的設(shè)立程序或者設(shè)立條件而被有關(guān)主管機(jī)構(gòu)或者法院依法撤銷或者解散等）則不屬于公司法人格否認(rèn)法理或制度適用的范圍。
2、公司股東濫用了公司人格，且損害了債權(quán)人利益和社會(huì)公共利益。當(dāng)股東存在濫用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任的行為，法律在承認(rèn)公司法人人格獨(dú)立和股東有限責(zé)任時(shí)，降低了股東的投資風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)也通過一些制度設(shè)計(jì)對(duì)公司和股東的關(guān)系進(jìn)行了限制，以維護(hù)交易安全、債權(quán)人利益和社會(huì)公共利益。
3、僅就具體個(gè)案中的特定法律關(guān)系否定公司的獨(dú)立法人格，不具有普適性。公司法人格否認(rèn)“是對(duì)公司在某一特定情況下己經(jīng)喪失獨(dú)立人格特性的一種確認(rèn)和揭示，是典型的個(gè)案否定，是在追求法律關(guān)系的具體妥當(dāng)性和實(shí)質(zhì)正義性基礎(chǔ)上的一種反思性平衡”。它只是針特定個(gè)案，在該案中否定公司的獨(dú)立人格。
三、公司法人格否認(rèn)制度的本質(zhì)特征
公司法人格否認(rèn)法理是指對(duì)照法人制度的目的，就某一公司而言，“貫徹其形式的獨(dú)立性被認(rèn)定違反了正義、衡平的理念，并不對(duì)該公司的存在給予全面否定，而是在承認(rèn)其法人存在的同時(shí)，只就特定事案否定其法人格的機(jī)能，將公司與其股東在法律上視為同一體?！庇纱丝梢?，公司法人格否認(rèn)制度的本質(zhì)特征表現(xiàn)在以下幾方面：
1、公司法人格否認(rèn)的前提是該公司具備獨(dú)立法人人格
公司法人格否認(rèn)在個(gè)案中具有否認(rèn)法人人格的功能，但它針對(duì)的是法人人格被濫用的公司，這意味著公司法人格否認(rèn)必須以公司有效成立為前提，如果公司根本就未成立或成立無效，那么公司無法人格可言，更談不上公司法人格的否認(rèn)。雖然公司的成立需要具備法定的條件，但是在實(shí)踐中，不具備法定條件的組織由于種種原因也可能獲得登記并成立。
2、公司法人格否認(rèn)制度是在個(gè)案中對(duì)公司獨(dú)立人格予以否認(rèn)
公司法人格否認(rèn)不是對(duì)該公司法人格徹底、永久的否認(rèn)，只是對(duì)特定法律關(guān)系中法人人格的否認(rèn)。公司法人格被否認(rèn)絕不是對(duì)法人組織的撤銷（關(guān)閉），不具有絕對(duì)的對(duì)世效力，它只是 “基于法人制度的目的在存在一定要件的情形下，僅就成為問題的該具體法律關(guān)系，并且僅就該特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，其法人格的效力被當(dāng)作不存在來處理”。
3、公司法人格否認(rèn)制度是對(duì)失衡的公司利益予以事后救濟(jì)的法律規(guī)制
從根本上說，任何法律規(guī)則的制定和運(yùn)用，都是一種利益的調(diào)整，公司法人格否認(rèn)也不例外，其根本的功能在于通過追究法人人格濫用者對(duì)公司債務(wù)的連帶責(zé)任，對(duì)因法人人格濫用而無法在傳統(tǒng)的法人制度框架內(nèi)獲得權(quán)益救濟(jì)的當(dāng)事人給予一種法律救濟(jì)，是對(duì)失衡的利益關(guān)系的再調(diào)整和再補(bǔ)救，以體現(xiàn)公司法律所要求的將利益和負(fù)擔(dān)公平、合理地分配于當(dāng)事人之間的法律規(guī)范目的。
四、建立我國公司法人格否認(rèn)制度應(yīng)注意的幾個(gè)問題
1、最高人民法院及時(shí)作出司法解釋
從目前的理論基礎(chǔ)與立法技術(shù)上看，對(duì)公司法人格否認(rèn)理論的條文宜粗不宜細(xì)，對(duì)于法律條文本身所不能夠一一包容的內(nèi)容，可以在今后通過司法解釋的方法進(jìn)行規(guī)范，待以后各方面的經(jīng)驗(yàn)與技術(shù)比較成熟后，再在立法中對(duì)之作出相對(duì)詳細(xì)具體的規(guī)定。
2、實(shí)踐中重視判例的作用
在重視成文法的同時(shí)，雖然判例在我國不具有法律淵源的意義，但在立法尚無明文規(guī)定的情況下，可以考慮司法實(shí)踐中由法官依據(jù)民商法誠實(shí)信用、權(quán)利濫用禁止等基本原則為法律基礎(chǔ)，發(fā)揮法官在特定條件下對(duì)法律進(jìn)行解釋及法律漏洞進(jìn)行補(bǔ)充的作用，通過法官的自由裁量權(quán)突破現(xiàn)有法律的具體規(guī)定，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人雙方利益與社會(huì)利益三者之間的平衡，以判例來解決公司法人格否認(rèn)理論適用的問題。
3、公司法人格否認(rèn)濫用禁止
“一切有權(quán)利的人都容易濫用權(quán)利，這是萬古不易的一條經(jīng)驗(yàn)。有權(quán)利的人們使用權(quán)利一直遇有界限的地方才休止?！惫痉ㄈ烁穹裾J(rèn)制度是對(duì)傳統(tǒng)法人制度的補(bǔ)充和完善，如被濫用，不僅是對(duì)公司法人制度的一種沖擊，是對(duì)該制度自身存在價(jià)值的一種否定，還有可能導(dǎo)致新的不公平、非正義發(fā)生。
五、結(jié)語
近年來，我國不少學(xué)者對(duì)公司法人人格否認(rèn)理論傾注了濃厚的興趣，甚至不乏激烈的學(xué)術(shù)爭論，他們大多把注意力放在公司人格否認(rèn)的理論鋪墊與立法構(gòu)想上，但是對(duì)于該制度在司法實(shí)踐中如何適用卻鮮有論及。筆者認(rèn)為，公司人格否認(rèn)案件屬于侵權(quán)案件，一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件分析方法對(duì)于判定股東是否存在濫用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任同樣適用。另外，公司人格否認(rèn)案件作為訴訟案件也有其特殊性，管轄法院、當(dāng)事人的確定、舉證責(zé)任的分配、判決的適用效力等一系列程序性問題都與一般侵權(quán)案件有所不同。當(dāng)然，要使紙面上的法成為現(xiàn)實(shí)法，法律制度的運(yùn)行狀態(tài)至關(guān)重要，這就需要司法機(jī)關(guān)加強(qiáng)自身的相關(guān)制度建設(shè)，從而真正彰顯各級(jí)法院的威信與效能。
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專業(yè)
層次
學(xué)制
主要課程
音樂教育
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兩年
大學(xué)語文、基礎(chǔ)樂理、視唱練耳、基礎(chǔ)聲樂、基礎(chǔ)和聲、合唱與指揮基礎(chǔ)、基礎(chǔ)鋼琴、藝術(shù)概論、民族民間音樂、音樂欣賞、中學(xué)音樂教學(xué)法、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)實(shí)踐、基礎(chǔ)鋼琴實(shí)踐、基礎(chǔ)聲樂實(shí)踐、
本科
兩年
英語(二)、中外音樂史、中外音樂欣賞、和聲學(xué)、音樂作品分析、歌曲寫作、音樂教育學(xué)、音樂美學(xué)、簡明配器法、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏實(shí)踐、視唱練耳實(shí)踐、畢業(yè)論文
經(jīng)濟(jì)法
專科
兩年
大學(xué)語文、法理學(xué)、憲法學(xué)、民法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、公司法、經(jīng)濟(jì)法概論、刑法學(xué)、合同法、稅法、國際經(jīng)濟(jì)法概論、勞動(dòng)法、計(jì)算機(jī)基礎(chǔ)、人力資源管理
本科
兩年
英語（二）、行政處罰法、行政復(fù)議法學(xué)、國家賠償法、經(jīng)濟(jì)法學(xué)原理、企業(yè)與公司法、行政法學(xué)、勞動(dòng)法、金融法概論、房地產(chǎn)法、環(huán)境法學(xué)、稅法原理、行政訴訟法、財(cái)務(wù)管理學(xué)（輔修）
市場(chǎng)營銷專科兩年政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）、大學(xué)語文（專）、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、消費(fèi)心理學(xué)、談判與推銷技巧、企業(yè)管理概論、公共關(guān)系學(xué)、廣告學(xué)（一）、市場(chǎng)營銷學(xué)、市場(chǎng)調(diào)查與預(yù)測(cè)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）
本科兩年英語（二）、高等數(shù)學(xué)（二）、市場(chǎng)營銷策劃、金融理論與實(shí)務(wù)、商品流通概論、消費(fèi)經(jīng)濟(jì)學(xué)、國際商務(wù)談判、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國際市場(chǎng)營銷學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用（含實(shí)踐）
公共關(guān)系本科兩年人際關(guān)系學(xué)、公共關(guān)系口才、現(xiàn)代談判學(xué)、公共關(guān)系案例、國際公共關(guān)系、公關(guān)政策、企業(yè)文化、創(chuàng)新思維理論與方法、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、人力資源管理（一）、現(xiàn)代資源管理（一）、廣告運(yùn)作策略
行政管理?？苾赡甏髮W(xué)語文（專）、政治學(xué)概論、法學(xué)概論、現(xiàn)代管理學(xué)、行政管理學(xué)、市政學(xué)、人力資源管理（一）、公文寫作與處理、管理心理學(xué)、公共關(guān)系學(xué)、社會(huì)研究方法、秘書工作 、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）
本科兩年英語（二）、當(dāng)代中國政治制度、西方政治制度、公共政策、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、國家公務(wù)員制度、行政組織理論、行政法與行政訴訟法（一）、社會(huì)學(xué)概論、中國行政史、中國文化概論、普通邏輯、財(cái)務(wù)管理學(xué)、秘書學(xué)概論、企業(yè)管理概論
漢語言
文學(xué)
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兩年
文學(xué)概論、中國現(xiàn)代文學(xué)作品選、中國當(dāng)代文學(xué)作品選、中國古代文學(xué)作品選（一、二）、外國文學(xué)作品選、現(xiàn)代漢語、古代漢語、寫作等
本科
兩年
美學(xué)、中國現(xiàn)代文學(xué)史、中國古代文學(xué)史（一、二）、外國文學(xué)史、語言學(xué)概論、英語（二）、兩門選修課、畢業(yè)論文
涉外秘書學(xué)
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兩年
英語（一）、大學(xué)語文（專）、公共關(guān)系、外國秘書工作概況、涉外秘書實(shí)務(wù)、涉外法概要、
本科
兩年
英語（二）、中外文學(xué)作品導(dǎo)讀、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、經(jīng)濟(jì)法概論、秘書語言研究、公關(guān)禮儀、交際語言學(xué)、國際商務(wù)談判、中外秘書比較、口譯與聽力等
對(duì)外漢語
本科
兩年
現(xiàn)代漢語、實(shí)用英語、中國古代文學(xué)、中國現(xiàn)當(dāng)代文學(xué)、外國文學(xué)、外國文化概論、對(duì)外漢語教學(xué)概論、英語表達(dá)與溝通（實(shí)踐環(huán)節(jié)）畢業(yè)論文等
英語翻譯
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兩年
英語寫作基礎(chǔ)、綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語國家概況、英語筆譯基礎(chǔ)、初級(jí)英語筆譯、初級(jí)英語口譯、英語聽力
本科
兩年
中級(jí)筆譯、高級(jí)筆譯、中級(jí)口譯、同聲傳譯、英漢語言文化比較、第二外語（日 / 法）、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、畢業(yè)論文
日語
專科
兩年
基礎(chǔ)日語（一二）、日語語法、日本國概況、日語閱讀（一二）、經(jīng)貿(mào)日語、日語聽力、日語口語
本科
兩年
高級(jí)日語（一二）、日語句法篇章法、日本文學(xué)選讀、日漢翻譯、第二外語（英/法）、現(xiàn)代漢語、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、日語口譯與聽力、畢業(yè)論文
英語
專科
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一二）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國家概況、英語聽力，口語等
本科
兩年
英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、口譯與聽力、二外（日語）等
外貿(mào)英語
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兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國家概況、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、英語聽力、口語、外貿(mào)英語閱讀等
本科
兩年
英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、外貿(mào)口譯與聽力、二外（日語）等
公共事業(yè)
管理
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兩年
計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、公共事業(yè)管理概論、社會(huì)學(xué)概論、管理學(xué)原理、人力資源開發(fā)與管理、公共關(guān)系、社會(huì)調(diào)查與方法、行政管理學(xué)、文教事業(yè)管理、計(jì)劃生育管理、秘書學(xué)概論、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（實(shí)踐）等
本科
兩年
英語（二）、公共管理學(xué)、公共政策、公共事業(yè)管理、公共經(jīng)濟(jì)學(xué)、非政府組織管理、行政法學(xué)、人力資源管理（一）、管理信息系統(tǒng)、畢業(yè)論文等
工商企業(yè)
管理
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兩年
計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、企業(yè)管理概論、生產(chǎn)與作業(yè)管理、市場(chǎng)營銷學(xué)、中國稅制、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、人力資源管理、企業(yè)經(jīng)濟(jì)法（輔修）、民法學(xué)（輔修）；
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用、國際貿(mào)易管理與實(shí)務(wù)、管理學(xué)原理、財(cái)務(wù)管理、金融理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略、組織行為學(xué)、質(zhì)量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學(xué)（輔修）。
國際貿(mào)易
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兩年
高等數(shù)學(xué)、法律基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、英語、國際貿(mào)易實(shí)務(wù)、國際金融、國際商法、中國對(duì)外貿(mào)易、WTO知識(shí)概論、市場(chǎng)營銷學(xué)等
本科
兩年
國際市場(chǎng)營銷學(xué)、世界市場(chǎng)行情、國際商務(wù)談判、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國際運(yùn)輸與保險(xiǎn)、西方經(jīng)濟(jì)學(xué)、外國經(jīng)貿(mào)知識(shí)選讀、涉外經(jīng)濟(jì)法、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語等
金融管理
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兩年
證券投資分析、保險(xiǎn)學(xué)原理、銀行會(huì)計(jì)學(xué)、商業(yè)銀行業(yè)務(wù)與管理、貨幣銀行學(xué)、財(cái)政學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理等
本科
兩年
管理會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)、國際財(cái)務(wù)管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務(wù)概論、組織行為學(xué)、風(fēng)險(xiǎn)管理、高級(jí)財(cái)務(wù)管理、審計(jì)學(xué)、政府政策與經(jīng)濟(jì)學(xué)等
會(huì)計(jì)（電算化）
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兩年
英語（一）、大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、財(cái)政與金融、會(huì)計(jì)電算化、成本會(huì)計(jì)、財(cái)務(wù)管理學(xué)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）
本科
兩年
高等數(shù)學(xué)（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、審計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理、通用財(cái)務(wù)軟件、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、財(cái)務(wù)報(bào)表分析（一）、金融理論與實(shí)務(wù)、高級(jí)財(cái)務(wù)軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會(huì)計(jì)電算化、財(cái)務(wù)管理學(xué)、成本會(huì)計(jì)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）
人力資源
管理
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兩年
管理學(xué)原理、組織行為學(xué)、人力資源管理學(xué)、人力資源經(jīng)濟(jì)學(xué)、企業(yè)勞動(dòng)工資管理、勞動(dòng)就業(yè)論、社會(huì)保障、勞動(dòng)與社會(huì)保障法、公共關(guān)系學(xué)、應(yīng)用文寫作等
本科
兩年
企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓(xùn)、人事測(cè)評(píng)理論與方法、人力資源薪酬管理、績效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等
文化事業(yè)
管理
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兩年
英語（一）、寫作、中國文化概論、文化管理學(xué)、文化行政學(xué)、文化政策與法規(guī)、文化經(jīng)濟(jì)學(xué)、文化策劃與營銷、藝術(shù)概論、社會(huì)學(xué)概論、民間文學(xué)、計(jì)算機(jī)
文化產(chǎn)業(yè)
本科
兩年
英語（二）、中國文化導(dǎo)論、文化產(chǎn)業(yè)與管理、文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場(chǎng)與營銷、外國文化導(dǎo)論、媒介經(jīng)營與管理、文化服務(wù)與貿(mào)易
經(jīng)濟(jì)信息
管理
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兩年
高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)組成原理、經(jīng)濟(jì)信息導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)信息基礎(chǔ)、信息經(jīng)濟(jì)學(xué)等
本科
兩年
英語（二）、應(yīng)用數(shù)學(xué)、中級(jí)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、社會(huì)研究方法、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、電子商務(wù)概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、應(yīng)用數(shù)理統(tǒng)計(jì)、經(jīng)濟(jì)預(yù)測(cè)方法。
游戲軟件
開發(fā)技術(shù)
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兩年
英語（一）、高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)游戲概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、游戲作品賞析、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、游戲軟件開發(fā)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營銷、動(dòng)畫設(shè)計(jì)基礎(chǔ)等
本科
兩年
英語（二）、游戲創(chuàng)意與設(shè)計(jì)概論、可視化程序設(shè)計(jì)、藝術(shù)設(shè)計(jì)基礎(chǔ)、多媒體應(yīng)用技術(shù)、DirectX、Java語言程序設(shè)計(jì)、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構(gòu)導(dǎo)論、軟件工程、游戲心理學(xué)等
電子商務(wù)
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兩年
電子商務(wù)英語、經(jīng)濟(jì)學(xué)（二）、計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營銷（三）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、市場(chǎng)信息學(xué)、國際貿(mào)易實(shí)務(wù)（三）、電子商務(wù)概論、商務(wù)交流（二）、網(wǎng)頁設(shè)計(jì)與制作、互聯(lián)網(wǎng)軟件應(yīng)用與開發(fā)、電子商務(wù)案例分析、綜合作業(yè)
本科
兩年
英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務(wù)法概論、電子商務(wù)與金融、電子商務(wù)網(wǎng)站設(shè)計(jì)原理、電子商務(wù)與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)絡(luò)營銷與策劃、電子商務(wù)安全導(dǎo)論、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、商法（二）
信息技術(shù)
教育
本科
兩年
英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、軟件工程、數(shù)值分析、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、計(jì)算機(jī)輔助教育、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)字邏輯、中學(xué)信息技術(shù)教學(xué)與實(shí)踐研究
計(jì)算機(jī)
及應(yīng)用
專科
兩年
大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、匯編語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)組成原理、微型計(jì)算機(jī)及其接口技術(shù)、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應(yīng)用、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學(xué)、物理（工）、離散數(shù)學(xué)、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信
電子政務(wù)
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兩年
行政管理學(xué)、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學(xué)、經(jīng)濟(jì)管理概論、辦公自動(dòng)化原理及應(yīng)用、政府信息資源管理、電子政務(wù)概論、管理信息系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)
本科
兩年
