發(fā)布時間:2023-06-28 17:05:51
序言:寫作是分享個人見解和探索未知領域的橋梁,我們?yōu)槟x了8篇的工程項目施工承包合同范本樣本,期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā),請盡情閱讀。
關(guān)鍵詞:建設工程工程總承包合同管理
我國用了近三十年的時間,使計劃經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌鼋?jīng)濟體制,并且隨著我國科技的迅猛發(fā)展,其國內(nèi)的市場經(jīng)濟體制已然越發(fā)完善。然而,市場經(jīng)濟體制之中,最為關(guān)鍵的聯(lián)合手段便是契約,當事人以合同的方式來商定雙方的權(quán)利以及義務,按照誠實守信的基本原則來確保合同可以實現(xiàn)預期的目的和內(nèi)容。自我國加入了世界貿(mào)易組織以來,建筑行業(yè)也隨之得到了越來越大的發(fā)展空間,合同管理的重要性便越發(fā)凸顯了出來。建筑企業(yè)的工程總承包項目合同簽訂質(zhì)量的優(yōu)劣以及最終履行效果已經(jīng)可以影響到整個企業(yè)的興衰勝敗。因此,本文對我國建設工程總承包項目合同的管理現(xiàn)狀進行詳細的分析,并且根據(jù)現(xiàn)狀中存在的弊端,提出了相關(guān)的有效解決對策,希望能夠為我國施工企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展提供借鑒。
1.建設工程總承包項目的合同管理制度現(xiàn)狀中的常見弊端
1.1建設工程總承包項目的合同管理在“前期”出現(xiàn)的常見問題
1.1.1相關(guān)信息收集不夠完整。對于總承包的合同內(nèi)容來說,其合同前期的信息收集整理工作是非常重要的。由于總承包商所處的地位以及社會環(huán)境都存在著很大的特殊性,這便造成總承包商在合同簽訂的前期實則存在著極大的信息收集制約性。例如說,雖然總承包商已經(jīng)明確了工程預付款可能會采用的幾種方式,但是,如果總承包商自身對于工程施工的具體實際情況不夠了解的話,便會忽略掉工程本身帶來的一些特殊性,前期的施工費用便會因此增加。如此一來,便會出現(xiàn)工程預算的費用額度與實際狀況出現(xiàn)金額不對等的情況。
1.1.2承包商與發(fā)包人對于合同范本內(nèi)容不夠熟悉。我國建設部所頒布的建設工程施工的合同范本是目前我國國內(nèi)使用廣泛的一種施工合同文本,由于不能全面覆蓋工程總承包合同管理范圍,部分行業(yè)根據(jù)自身的建設特點依此制定了屬于自己行業(yè)的建設施工合同范本,例如說交通部門其公路工程施工便擁有自己的合同范本,一些其他行業(yè)借鑒FIDIC合同制定相關(guān)合同范本。
簽訂建設工程總承包項目合同的主體――發(fā)包人與承包人的任何一方,都應當對上述合同范本中的具體內(nèi)容加以詳細的理解,這是合同管理前期工作的重中之重,如若雙方主體對合同范本內(nèi)容和規(guī)則不夠熟悉,條款的理解不一致,則可能導致合同談判和簽訂過程出現(xiàn)很多矛盾和爭議,也為后續(xù)合同執(zhí)行埋下隱患。
1.2建設工程總承包的項目合同在“執(zhí)行管理”過程中常見問題
1.2.1對于合同管理的認知意識不夠,導致合同的自身作用性得不到發(fā)揮。這點問題最為顯著的表現(xiàn)便是不按照合同內(nèi)容辦事。就目前現(xiàn)狀來看,許多總承包商在實施項目的過程中如若遇見與利益有關(guān)的糾紛問題時,大多不會按照合同中的條款走法律程序,尋求解決。而是借助著各種渠道和關(guān)系,甚至是違規(guī)途徑,以希望問題快速解決。
1.2.2缺乏法律保護意識,合同執(zhí)行過程中存在違規(guī)行為。在工程項目的總承包過程中,時常有業(yè)主隨意的壓價、增加范圍或提高質(zhì)量標準、不執(zhí)行合同中的預付款制度等等,這些都是不符合相關(guān)法規(guī)的行為。但是施工承包商一般都缺乏依據(jù)法律保護自身利益的合同意識,大多數(shù)都不會去具體追究業(yè)主單位的相關(guān)法律責任。這些行業(yè)現(xiàn)象都證明了我國建筑行業(yè)承包企業(yè)急需提高合同管理法律意識,依法維護和保護企業(yè)利益。
1.2.3建筑業(yè)的市場機制體系還有待完善。在承發(fā)包的過程當中,一直存有“陰陽合同”的不良狀況,即為非真正的招投標競爭市場。業(yè)主單位在進行公開招標或者投標的過程當中,與承包商簽訂的是一份公開合同,此份合同的內(nèi)容是合法的,但是這僅僅限于供給相關(guān)部門做以備份使用。而在承包商中標同時,業(yè)主方面要求就實質(zhì)性條款與承包商再簽訂一份后臺合同,這份合同才是真正在實際中執(zhí)行時用的??墒沁@份“陰”合同中經(jīng)常會有一些不平等要求的內(nèi)容,但行業(yè)內(nèi)暫時無法杜絕此類現(xiàn)象。
2.加強建設工程總承包項目合同管理的完善策略
2.1建立起有效的合同實施保證制度體系
在建設工程總承包的合同簽訂以后,具體的合同執(zhí)行者便是工程項目部的工作人員。首先對全體人員進行合同宣貫和交底:項目部的全體工作人員都應該增進自身對項目合同的認知意識,對合同進行徹底的理解與分析,唯有如此,才能減少在執(zhí)行合同的過程中出現(xiàn)細小的偏差。除此之外,在工程項目實施的過程之中,涉及工程項目項目合同管理的細節(jié)工作非常多,所以應當組織和協(xié)調(diào)好部門之間的工作關(guān)系,通過規(guī)范化且程序化的總承包合同實施制度,保質(zhì)保量的做好合同管理工作。
2.2及時跟蹤掌控工程實際進展,加強對合同實施過程中的全程監(jiān)管
合同管理最終目的要保證合同的有效實施。因此,這個環(huán)節(jié)乃是合同管理工作當中作為關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。對合同實施過程實行全程監(jiān)管,及時掌控工程進展過程中各方面的情況變化,發(fā)現(xiàn)問題及時給出解決策略,避免留下后遺癥,導致合同爭議和糾紛,最終影響合同的執(zhí)行。
2.3項目合同實施的過程中應當加強索賠管理
工程合同索賠的管理水平是承包商合同管理水平的實質(zhì)反應。通過索賠事件的管理,可以更好地理解合同條款,提高合同的專業(yè)細節(jié)能力。因此,承包商的隊伍中,一定要通過索賠管理等工作實踐,培養(yǎng)一批鉆研合同管理細節(jié)方面的專業(yè)人才,提高項目合理收益的同時,更好地擴大合同管理人力資源能力增長。
3.結(jié)束語
綜上所述,工程總承包乃是我國現(xiàn)代工程項目管理的一項重要內(nèi)容,其工程合同的管理水平已然成為了目前促進工程企業(yè)管理水平優(yōu)良發(fā)展的重要因素。所以,國內(nèi)的許多EPC(工程總承包)的總承包商都非常迫切的需要一個綜合全面并且素質(zhì)、技術(shù)、能力皆過硬的管理人才隊伍,讓我們國內(nèi)的工程企業(yè)真正可以走進世界的經(jīng)濟發(fā)展軌道,讓國內(nèi)的工程企業(yè)可以提高自身的全球競爭力,成為真正可持續(xù)發(fā)展的行業(yè)。
參考文獻:
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[3]趙詩濤.淺議大型EPC總承包工程合同管理存在的問題及對策[J].價值工程,2013(05)
合同管理在火電施工企業(yè)的企業(yè)管理當中作為非常重要的一個管理環(huán)節(jié),在進行合同管理工作時會與很多部門和單位發(fā)生聯(lián)系,對企業(yè)進行科學合理的合同管理能夠有效的降低企業(yè)運轉(zhuǎn)的風險,還能夠使企業(yè)的管理效率得到大幅度的提升;所以本篇文章就對合同管理的現(xiàn)狀進行了分析和總結(jié),從合同管理的重要性、基本內(nèi)容、管理措施等方面進行了初步探討。
關(guān)鍵詞:
合同管理;火電施工;企業(yè)
一、火電施工企業(yè)合同管理現(xiàn)狀
近年來,隨著建設工程項目法人負責制、工程承包招投標制和合同制、工程施工監(jiān)理制的全面施行。每一個建設項目從工程承包到組織施工的大多數(shù)經(jīng)營活動都是通過合同形式來實現(xiàn),火電施工企業(yè)合同管理的重要性日益突出。但目前許多火電施工企業(yè)合同管理工作還處在起步階段,還沒有得到企業(yè)領導的重視,部分企業(yè)還沒有建立企業(yè)的合同管理體系,已無法適應建筑市場激烈競爭的需要。我們相信隨著電力建設市場競爭加劇和規(guī)范火電施工企業(yè)不得不加強合同管理并將合同管理作為生產(chǎn)經(jīng)營管理核心。火電施工企業(yè)本身具有的“點多、面廣、戰(zhàn)線長”的特點又要求企業(yè)必須探索出適合本行業(yè)的合同管理模式。
二、火電施工企業(yè)加強合同管理的重要性
目前社會出現(xiàn)的整體性信用危機無疑加大了火電施工企業(yè)的經(jīng)營風險。火電施工企業(yè)加強自身管理,特別是加強企業(yè)合同管理以預防合同詐騙和合同糾紛產(chǎn)生,就顯得更為重要。
(一)加強合同管理有利于維護和提高
企業(yè)信譽企業(yè)信譽是企業(yè)生存的基礎和前提。建筑業(yè)作為目前市場競爭最為激烈的行業(yè),建設項目取得不僅僅依靠企業(yè)技術(shù)更重要的是企業(yè)信譽。要維護火電施工企業(yè)生命線的社會信譽,就靠加強合同管理圓滿履行建筑工程承包合同、奉獻滿意工程來贏得。
(二)加強合同管理有利于提高企業(yè)的經(jīng)濟效益
目前,火電施工企業(yè)每取得一個建設項目都是靠低價來中標的,合同條件非??量躺踔潦遣还降摹榱四玫浇ㄔO項目,火電施工企業(yè)可能接受了。建筑工程承包合同履行時間長,情況復雜,這就為合同索賠提供了可能。工程索賠是合同履行的正常要求不是無理要求,正常的合同索賠不會損害合同信譽,反會引起發(fā)包商對承包商的尊重。索賠的基礎是合同,加強合同管理,發(fā)現(xiàn)更多的索賠項目,取得索賠成功是提高企業(yè)效益的重要途徑??克髻r實現(xiàn)建設項目最終贏利的成功例子不勝枚舉。
(三)加強合同管理有利于提高企業(yè)管理水平
在市場經(jīng)濟條件下,提高公司經(jīng)濟效益,就必須提升企業(yè)經(jīng)營管理水平。對火電施工企業(yè)而言,合同管理水平的高低直接影響到企業(yè)管理水平。因為,火電施工企業(yè)的一切管理活動都是圍繞著合同特殊是建設工程承包合同展開的。從生產(chǎn)計劃、材料采購計劃、設備購置計劃到人員調(diào)配計劃的制訂等等都是以建設工程承包合同為基礎的,離開了合同必然會影響計劃的實現(xiàn),造成人、財、物的浪費。因此加強合同管理是提高整個經(jīng)營管理水平的前提。火電施工企業(yè)合同管理與工程管理的脫節(jié),已經(jīng)成為制約企業(yè)經(jīng)營管理水平提高的關(guān)鍵。
(四)加強合同管理有利于參加國際競爭,開拓國際市場
目前,國內(nèi)火電建筑市場競爭非常殘酷,利潤空間很小甚至根本沒有利潤可言。在我國加入WTO后,走向國際建筑市場承攬國際工程已經(jīng)成為大型火電施工企業(yè)集團的必然選擇。國際市場的復雜性和多元性對合同管理提出了更高要求。如果不掌握FIDIC條款等國際工程合同范本國際先進的工程合同管理經(jīng)驗并提高合同管理水平,企業(yè)就難以成功開拓國際市場。
三、火電施工企業(yè)合同管理的基本內(nèi)容
火電施工企業(yè)的合同管理是指火電施工企業(yè)對自己為合同當事人的合同依法進行確定、改變、及履行和終止轉(zhuǎn)讓審查、監(jiān)督和控制等多種職能行為的稱號。建筑工程承包合同管理是火電施工企業(yè)合同管理的基本內(nèi)容,建筑工程分包合同管理和其他合同管理都是以建設工程承包合同為中心開展的。
(一)合同履行階段管理
合同經(jīng)雙方簽字并履行一定手續(xù)生效后,就進入合同履行階段。合同履行階段的管理是建設工程承包合同管理的重點。此階段合同管理的中心由企業(yè)總部轉(zhuǎn)移到了項目工地。這個階段合同管理的主要任務是:
(二)依據(jù)合同制定各項計劃
工程合同的履行過程就是工程施工計劃、勞動力需求計劃、機械進出場計劃、物資采購計劃、資金供應計劃等計劃的實施過程。只有這些計劃得到有效落實,才能實現(xiàn)合同約定的目標。但是傳統(tǒng)的計劃編制往往與合同管理脫節(jié),很容易造成不必要的浪費。因此,合同簽訂后項目工地應根據(jù)合同約定制定詳盡的各項計劃,確保施工使合同履行的全過程形成一個有機的整體,確保合同的全面、正確履行。
(三)合同責任分解
為便于合同履行,項目工地應對建設工程承包合同采取分解合同、細化責任的方式,將涉及各個管理部門、具體施工部門的合同約定權(quán)利義務分解出來,然后落實到相關(guān)部門。每個部門都必須熟悉涉及本部門及相關(guān)領域的合同約定,同時對合同中的內(nèi)容進行再次分解,制定詳盡的進度計劃,具體落實到班組和人員,使合同履行過程具體化。
(四)建設工程分包合同管理
目前國際上建筑施工企業(yè)集團大多是“管理型”公司,對承包的建設項目進行分包是他們的通常做法。我國很多大型火電施工企業(yè)集團也在積極探索對承包工程進行分包走“管理型”公司道路。但是,從目前國家關(guān)于分包的法律法規(guī)規(guī)定來看,純粹的“管理型”分包是存在法律障礙的。一是工程分包必須經(jīng)發(fā)包商同意,發(fā)包商認可分包的可能性不大;二是即使發(fā)包商認可分包,承包商也不得將建設工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位。但是與國際接軌是必然的,火電施工企業(yè)可以在目前國家法律規(guī)定的范圍進行合法分包。工程分包必須堅持避免轉(zhuǎn)包和合法分包的原則。建設工程分包合同管理應注意以下幾點:
第一,火電施工企業(yè)應當針對建設項目設立項目工地,并派遣項目經(jīng)理、技術(shù)負責人、質(zhì)量負責人和安全負責人等必要的管理人員對項目進行全面管理,決不能分包代替管理。
第二,在嚴格審查分包單位的資質(zhì)和施工能力基礎上,建立合格分包商檔案,絕不能將工程分包給沒有資質(zhì)或施工能力不強的施工單位。
第三,編制本企業(yè)的工程分包合同范本,指導工程分包工作。
第四,分包合同的內(nèi)容必須依據(jù)建設工程承包合同的內(nèi)容來確定,確保建設工程承包合同的履行。
第五,分包合同應明確約定不允許分包單位將其承包的建設工程再分包。
1.其他合同管理
建設工程承包合同的管理是火電施工企業(yè)合同管理的核心。但為滿足工程施工而訂立的物資買賣合同、租賃合同、承攬合同、運輸合同、技術(shù)合同等這部分合同與工程施工息息相關(guān),這些合同的管理工作的好壞直接影響到建設工程承包合同的履行。這部分合同的訂立和管理必須以建設工程承包合同為依據(jù),合同內(nèi)容也是依據(jù)建設工程承包合同的內(nèi)容來確定。由于這部分合同數(shù)量大、涉及合同類型較多,合同管理必須進行分類進行。這部分合同管理主要做好以下工作:
2.嚴格合同簽訂管理,提高合同簽訂質(zhì)量
為保證合同簽訂后的履行,必須做好合同簽訂前審查工作,提高合同質(zhì)量。
(1)審查合同對方的資信狀況,營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營范圍、資質(zhì)狀況、履約能力、法定代表人證明或委托人的授權(quán)委托書。
(2)對合同的標的內(nèi)容、質(zhì)量標準、計量方法、驗收時間和標準作出明確的約定。合同標的內(nèi)容必須準確;質(zhì)量標準必須具體、詳細;計量方法必須符合通用的標準和習慣,便于操作;驗收時間、地點和標準必須具體。對于按照樣品定貨的,要約定樣品的封存方式,并約定按照樣品驗收。
(3)對合同的履行方式、時間、地點作出明確的約定。合同中必須約定合同的履行方式,因為不同的履行方式對責任和風險的承擔的規(guī)定是不同的。履行的時間必須明確,它是追究違約責任的前提條件;履行地點是合同中不可缺少的,沒有履行地點將給合同的實際履行帶來困難,也不利于發(fā)生糾紛時的管轄確定。
(4)對爭議和糾紛的解決方式作出明確的約定。合同約定的訴訟方式或仲裁方式應符合國家法律規(guī)定,并首先考慮便于自己參加爭議解決的機構(gòu)。
(5)對違約責任及其計算方式作出明確的約定。違約責任的約定有利于合同糾紛產(chǎn)生時的解決。對違約責任承擔的計算方式必須明確,如果能夠有公式的應當寫明計算公式。
(6)對損失賠償及其計算方式作出明確的約定。賠償損失一般的僅限于直接損失,最好能夠?qū)懨鲹p失計算的范圍和具體內(nèi)容。
3.做好合同履行過程的動態(tài)管理
這部分合同數(shù)量大、涉及部門多,如果不能及時掌握合同履行情況并使合同履行處于可控狀態(tài),難免會出現(xiàn)合同糾紛。加強合同的履行管理應做好以下工作:
(1)合同執(zhí)行部門應建立相應的合同履行登記臺帳,做好合同履行情況記錄。
(2)合同管理部門應建立付款登記臺帳,做好合同價款的支付記錄。
(3)對合同履行過程中出現(xiàn)對方違約情況及時行使同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等法定權(quán)利,維護企業(yè)利益。
(4)合同執(zhí)行部門及時對履行完畢合同進行整理移交企業(yè)檔案管理部門保存。
四、火電施工企業(yè)合同管理措施
“點多、面廣、戰(zhàn)線長”的特點要求火電施工企業(yè)合同管理必須堅持依法管理、全面管理、全員管理、協(xié)作管理的原則,必須堅持以建設工程承包合同管理為中心的原則,火電施工企業(yè)合同管理具體的措施包括以下幾個方面:
(一)建立統(tǒng)一的企業(yè)合同管理制度
火電施工企業(yè)合同履行分散在各項目工地的特點就要求企業(yè)制訂完善統(tǒng)一的合同管理制度。企業(yè)基本合同管理制度包括《合同管理辦法》、《合同專用章管理辦法》、《法定代表人授權(quán)委托書管理辦法》等?!逗贤芾磙k法》是企業(yè)合同管理制度體系的核心,一般包括以下內(nèi)容:合同管理機構(gòu)及合同管理人員的權(quán)責、合同簽訂權(quán)限及職責的劃分等?;痣娛┕て髽I(yè)工程項目較為分散,為避免發(fā)生越權(quán)或無權(quán)、擅自蓋章等現(xiàn)象,必須加強法定代表人授權(quán)委托書及合同專用章的管理。統(tǒng)一的合同管理制度實現(xiàn)了合同管理的有章可循,將會有力地促進企業(yè)合同管理工作的健康發(fā)展。
(二)構(gòu)建適合企業(yè)自身特點的合同文本
現(xiàn)代化大型的建筑公司,都有其根據(jù)其企業(yè)自身特點而制定的合同文本,既能夠當做與客戶溝通洽談的基礎和依據(jù)又能夠當做企業(yè)簽訂合約的藍本;建設工程分包合同、工程物資買賣合同、固定資產(chǎn)購置合同等示范文本的建立,對于提高合同質(zhì)量具有明顯作用。雖然火電施工企業(yè)在投標時處于弱勢,同業(yè)主談判的籌碼不多,但也決不能自己胸中無譜,建立本企業(yè)的建設工程承包合同范本是有必要的。
(三)加強企業(yè)合同有關(guān)人員培訓
火電施工企業(yè)的合同管理工作是一項較為復雜的工作,要求企業(yè)管理者具備高素質(zhì)的法律法規(guī)知識和施工,財務及合同管理等多方面的專業(yè)知識,企業(yè)應加強對企業(yè)員工合同管理知識技能等的培訓工作,使員工充分學習和了解合同法,這在企業(yè)的合同管理工作當中是極其重要的。
五、結(jié)語
作為一名火電施工企業(yè)的合同管理者,本人對火電施工企業(yè)合同管理的現(xiàn)狀進行了不斷的總結(jié)和分析,在自身多年的合同管理工作實踐當中充分的認識到企業(yè)合同管理重要性、基本內(nèi)容和如何做好合同管理工作三個方面進行了初步探討。
參考文獻:
[1]山東電建一公司質(zhì)保手冊.2005.3.
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中外勞務合同(1)以____公司,總部設于____為一方(以下簡稱雇主)和以中國____公司,總部設于中華人民共和國××××為另一方(以下簡稱中國公司)通過友好協(xié)商于____年____月____日在××××簽訂本合同。
中外勞務合同(2)甲方:____國____公司法定地址:____(電話、電報掛號、電傳)乙方:中國____公司法定地址:____(電話、電報掛號、電傳)第一條根據(jù)甲方的愿望,乙方同意派遣中國工程師、技術(shù)工人、行政人員(翻譯、廚師)在____國工作。
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勞務雇傭合同書此雇用合同由_________(以下簡稱雇主)和_________(以下簡稱雇員)締結(jié)。根據(jù)本合同,雇主將聘用雇員且雇員同意受聘于雇主就以下所規(guī)定的工作提供服務和履行義務。一、義務和責任合同雙方同意雇員將受聘從事_________工作,并履行以下職責。
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勞務合同樣本甲方:_________地址:_________電話:_________電傳:_________傳真:_________乙方:_________地址:_________電話:_________電傳:_________傳真:_________甲乙雙方經(jīng)過友好協(xié)商,就甲方向乙方提供勞務人員的有關(guān)事宜,在平等互利的
人員派遣勞務合同(涉外)________(其總部設在_________,以下稱甲方)與_________(其總部設在_________,以下稱乙方),經(jīng)過友好協(xié)同,乙方同意為甲方在_________國_________項目提供勞務,為此與甲方簽訂本勞務合同。
兼職勞務合同范文甲方(用戶):_________乙方(兼職人):_________甲方聘用乙方兼職為甲方進行_________網(wǎng)站的建設。為明確雙方義務及權(quán)力,經(jīng)雙方協(xié)商,達成以下兼職勞務協(xié)議:第一條勞務的內(nèi)容、報酬、工作進度、交付方式、款項劃轉(zhuǎn)方式_________。
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關(guān)鍵詞:合同簽訂階段;不平衡報價;防范措施
1.我國建筑企業(yè)合同管理普遍存在的問題
1.1 合同管理機構(gòu)能力欠缺
因為市場經(jīng)濟體的資格審查未形成嚴格明晰的制度和標準,導致建筑行政管理機構(gòu)在對建筑施工公司進行資格審查工作時,沒有切實加強合同的監(jiān)督審查工作,無形中增加了合同的違約幾率。同時,施工企業(yè)忽視合同管理制度的完善,也未重視合同管理工作對經(jīng)營管理工作的影響作用。部分建筑施工公司甚而覺得:只要合同簽署完,就大功告成了,并未詳細研究合同履行期間所存在的市場風險因子,使得建筑施工業(yè)界的違約事件層出不窮。
1.2 合同條款不完善
國家和地方建設行政主管部門為加強建筑施工業(yè)界的合同管理工作,出臺了《建設工程施工合同(示范文本)》、《FIDIC標準合同條件》和《廣東省建設工程標準施工合同》等合同范本,以期全方面顯現(xiàn)出合同簽署兩方具有的權(quán)、責及風險因素。然而,部分施工合同簽署期間,業(yè)主和建筑施工公司為避免承擔部分義務,通常未使用正規(guī)的合同范本,而簽署擅自擬定不合規(guī)定的合同,而這類合同往往措辭不精準、表意不確切、避重就輕,從而為后期建筑項目的順利進展及索賠事情埋下隱患。
1.3 “黑白合同”擾亂正常秩序
就部分建筑項目而言,業(yè)主因為一些不合規(guī)定的緣由或獲取一些不合法的權(quán)益,與建筑施工公司簽署合同時,不僅會依據(jù)招標文件簽署一份正規(guī)合同,以便于建筑行政管理機構(gòu)查驗,還會秘密簽署一份施工過程中兩方認可的“黑合同”。以上兩個合同的條款會出現(xiàn)極大的反差,從而使得合同的順利履行和未來的索賠工作困難重重。
1.4 合同索賠難以實現(xiàn)
索賠是利益被損害的一方為了獲取應有的權(quán)利或挽回損失而采取的受法律保護的各種方法。建筑施工公司往往會采取索賠方式來維護自身的合法權(quán)益,這也是規(guī)避企業(yè)利益受損、縮減企業(yè)成本支出及提升企業(yè)經(jīng)濟效益的可取途徑。然而,因為當前建筑市場的競爭愈發(fā)激烈,合同不合規(guī)范的情況屢見不鮮,建筑施工公司的索賠工作遭到了極大的外來障礙。另外,部分建筑施工公司索賠意識欠缺、自我保護意識不夠、使得索賠工作無法取得理想效果,最終使得建筑施工公司陷入非常被動的境地。
1.5 合同履約程度較低
從我國施工合同文本的實施情況來看,合同中絕大多數(shù)條款主導控制權(quán)在于業(yè)主或者發(fā)包方,通常重點提出建筑施工公司必須承擔的義務和違約后的懲罰對策,而很少就業(yè)主的行為制定制約條款,特別是就業(yè)主違反合同條款、賠付建筑施工企業(yè)損失等內(nèi)容,合同中未明確講明。諸如上述關(guān)于兩方的權(quán)、責、利而沒有做出有效平衡的合同,極不利于施工合同在后期的有效履行,使得在施工的過程中爭議和問題不斷發(fā)生。并且還有一些合同簽訂之后,雙方并沒有按照合同的相應內(nèi)容進行施工,對合同內(nèi)容任意修改,使得在正常的施工過程難以按照合同內(nèi)容進行。
2.合同簽訂階段不平衡報價的防范措施
在確定中標人之后在規(guī)定的時間內(nèi)業(yè)主和承包商必須簽訂工程承包合同。該合同是業(yè)主、施工單位、監(jiān)理單位今后工作的主要依據(jù),也是解決相關(guān)糾紛的主要文件。作為業(yè)主一定要提高合同管理的能力,增強一切以合同為核心依據(jù)的意識。所以在簽訂合同中業(yè)主必須考慮周全,盡量詳細,不要模棱兩可,更不預留空白地帶。只要把工程項目的相關(guān)內(nèi)容都寫進合同中去,就能在很大程度上削弱不平衡報價的不利影響。在編寫合同時除了一般的條文外要特別注意以下幾點來規(guī)避不平衡報價帶來的風險。
1)確保招標文件有關(guān)條款與工程承包合同相關(guān)條款保持一致。招標文件和工程承包合同都是工程結(jié)算的依據(jù),為避免承包商利用兩者之間表述不一致使不平衡報價發(fā)生作用而蒙受損失,就必須保證兩者的一致性;
2)合同條款中要明確有關(guān)工程設計變更、增項、減項造成工程量變更而引起的綜合單價的調(diào)整辦法。不平衡報價正是利用相關(guān)的工程變更而達到目的。然而在實際施工中變更又在所難免,所以為了不使不平衡報價發(fā)揮作用就必須明確這部分的計價依據(jù);
3)合同條款中要明確有關(guān)某些現(xiàn)有項目工程量大幅增加或者減少時的單價調(diào)整措施。在投標階段投標者就對業(yè)主提供的工程量清單進行了分析并預測了哪些項目工程量會增加哪些會減少,并進行不平衡報價。如果這些預測都準確的情況之下承包商將獲得額外的利益,業(yè)主將多支付,所以對于那些工程量有可能大幅增減的項目要單獨的注明其綜合單價的調(diào)整辦法,以便后期控制投資;
4)明確工程款支付比例及方式。不平衡報價有可能是通過資金的時間價值來產(chǎn)生效益的,所以在簽訂合同的時候業(yè)主必須考慮這點,盡量做到早期少支付后期多支付,使不平衡報價不能產(chǎn)生不利影響同時還可以使的承包商在整個建設周期中都保持較高的熱情和責任感。
3.結(jié)語
隨著工程量清單計價規(guī)范在的全面實施,大部分建設工程的招投標都實行工程量清單計價模式。不平衡報價只是一個相對概念,單獨的談某個投標者的不平衡度的大小是沒有意義的,只有與其他投標者的不平衡度進行對比分析才能夠知道不平衡報價的嚴重程度。為此,本章針對業(yè)主在合同簽訂階段如何防范不平衡報價提出對應的措施,為業(yè)主在整個建設周期內(nèi)有效的降低不平衡報價帶來的損失提供了解決辦法。
參考文獻:
[1] 余芳.淺論建筑施工企業(yè)合同管理[J].中國水運,2010(02):200-201.
與三方合同進行比較研究,分析兩者之間的主要差異,為合同管理的實踐工作提供理論依據(jù)。
關(guān)鍵詞:雙方合同;三方合同;差異分析;
Abstract:Contract is the linkageand the supreme working rules among all sides in engineering construction which acts as the instrument regulating economic action ofcontract both-sides.There have been plenty of conctracts in engineering construction and so much misunderstanding about contract also.So,in this paper two-sides contract and tripartite contractshould be studied comparably to find out the main difference between them in order to supplying theory gist for contract management practice.
Keyword:two-sides contract;tripartite contract;difference analysis
前言:在現(xiàn)代建筑工程項目管理中合同管理具有十分重要的地位,已成為與進度管理、質(zhì)量管理、成本(投資)管理、信息管理等并列的一大管理職能。現(xiàn)代建筑工程項目的具體實施通常是通過合同委托完成的,從而決定了合同在工程項目管理中的獨特作用。由于社會化大生產(chǎn)和專業(yè)化分工的需要,一個工程必須有幾個、十幾個,甚至更多參加單位,這決定了在工程的實施過程中,會出現(xiàn)大量的合同。其中,大量的合同屬于雙方合同,但也存在相當數(shù)量的三方合同。并且,三方合同的數(shù)量和重要性有著上升的趨勢。本文對工程合同中的雙方合同和三方合同進行比較研究,以明確各自的界限,為工程評標和合同管理提供理論依據(jù)。
1 建筑工程合同概述
1.1 建筑工程合同基本概念
《中華人民共和國合同法》對合同的定義如下:“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)力義務關(guān)系的協(xié)議?!逼渲袑τ诮ㄔO工程合同有專項定義:“建設工程合同是承包人進行工程建設,發(fā)包人支付價款的合同,包括工程勘查、設計、施工合同?!盵1]從建設工程合同的定義可以看出合同是發(fā)包人與承包人法律關(guān)系的定義,合同條件明確定義了雙方的責權(quán)利:承包人在合同約定的工程范圍內(nèi)實施工程,發(fā)包人在工程竣工驗收合格后,接收工程,同時支付約定的工程價款。在建筑工程項目中,絕大多數(shù)合同只有兩個合同主體。但由于現(xiàn)代工程項目的復雜性,出于聯(lián)盟或者制約等的目的,三方合同應運而生。
1.2 建筑工程合同的特點
(1)單件性或一次性。任何項目從總體上來說都是一次性的、不可重復的。項目的一次性是項目最顯著的特點。這個特點造成合同的簽訂和實施過程充滿著不確定性和風險,合同的簽訂和實施沒有比較可靠的參照(雖然有標準的合同范本)。
(2)合同標的物――工程對象系統(tǒng)的復雜性和個性化?,F(xiàn)代工程不僅體積大,涉及的專業(yè)門類多,而且科技含量高,常常是硬件和軟件的結(jié)合體。這是工程合同一切問題的和復雜性的根源。
(3)合同定義的工程業(yè)務方式的特殊性。工程合同與通常的貨物采購不同,先通過招標投標確定合同價格和工期,然后再完成工程的設計、供應和施工工作。然而,在招標投標階段,對合同標的物――工程對象系統(tǒng)地描述通常是不完備的,雙方的理解也可能常常不能保持一致。因此,要求承包商事先比較準確地確定合同價格和工期是十分困難的,這是工程合同的基本矛盾。
作者簡介:李娜(1981-)女,河南鄭州人,工程師,從事工程造價與工程項目管理研究
(4)合同雙方參與合同標的物的實施建設過程。由于項目的一次性、項目的復雜性和重要性、項
目投資金額巨大,使得項目的建設實施過程充滿風險,迫使業(yè)主參與項目的實施,掌握項目實施的
主動權(quán)。這與簡單的貨物采購合同存在極大的差別。
2 建筑工程雙方合同與三方合同的差異分析
從上述分析可知,建筑工程合同與一般的經(jīng)濟合同最大的或者最終的差異是――甲方參與合同標的物的實施過程。基于降低風險、掌握項目實施的主動權(quán)或者監(jiān)督權(quán),建筑工程合同中經(jīng)常出現(xiàn)業(yè)主簽字的三方合同。這給項目評標或項目的實施帶來一定的困難和疑惑。一份有三方參與簽字的合同是否屬于三方合同?作者就這個命題進行雙方合同與三方合同的差異分析,以期明確兩者的根本區(qū)別。
2.1 合同標的差異分析
合同標的是指合同當事人之間存在的權(quán)利義務關(guān)系,合同標的物是指當事人雙方權(quán)利義務指向的對象。商業(yè)買賣合同中會有的特定名詞,標的物指買賣合同中所指的物體或商品。例如,在房屋租賃中,標的是房屋租賃關(guān)系,而標的物是所租賃的房屋。標的和標的物并不是永遠共存的。一個合同必須有標的,而不一定有標的物。如在提供勞務的合同中,標的是當事人之間的勞務關(guān)系。而在勞務合同中,就沒有標的物。在建筑工程合同中,不管是雙方合同或三方合同,標的物不會在性質(zhì)和范圍上存在差異,其相對應的工程對象系統(tǒng)都可以是相同的;同時,在合同工作內(nèi)容上也不會存在差異,都屬于全壽命周期范圍內(nèi)的工作。基于以上的分析,雙方合同與三方合同可以適用于相同的標的物。
但在合同標的上,雙方合同與三方合同存在根本差異。合同標的的根本是合同當事人之間相對應的權(quán)利義務關(guān)系,從建設工程合同的定義可以看出,合同是發(fā)包人與承包人法律關(guān)系的定義,建設工程合同的基調(diào)是雙方合同。合同主體只有兩個――發(fā)包人與承包人,利于權(quán)利義務的劃分和糾紛的解決,利于標準化和格式化,利于合同研究和標準合同的推廣。在雙方合同中,合同標的――即當事人之間存在的權(quán)力義務關(guān)系是雙向的。在合同是完善的假設條件下,合同雙方的權(quán)力義務是對等的,這是雙方合同標的的特點。
而在三方合同中,雙向關(guān)系即可以達到權(quán)力義務平衡的狀態(tài)是不存在的。其合同標的的特點是權(quán)力義務連環(huán),權(quán)利義務只有在三方制約的前提條件下才能達到平衡。如“三方代建合同”,除規(guī)定代建單位的權(quán)利、義務和責任外,還明確規(guī)定“政府主管部門”的權(quán)限和義務:對代建單位(受托人)的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán);提供建設資金的義務?!笆褂脝挝弧钡臋?quán)利和義務:對代建單位(人)的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán),對所建設完成的工程和采購設備的所有權(quán);協(xié)助義務、自籌資金供給義務[2]。這是雙方合同與三方合同最大的區(qū)別。另外,在三方聯(lián)營承包合同中,聯(lián)營體內(nèi)的每個成員除了對聯(lián)營合同規(guī)定的自己的工程范圍負有責任外,還與業(yè)主有合同法律關(guān)系。雙重合同關(guān)系是三方合同的特例,但這也是雙方合同不具備的特點。
2.2 合同性質(zhì)差異分析
從建筑工程合同的定義上分析,承包合同的目的是工程成果和報酬的交換,工程中絕大多數(shù)雙方合同屬于這種性質(zhì),其合同關(guān)系適用于合同法調(diào)整范圍。而三方合同則比較復雜,其不僅是一種合同模式,同時還屬于一種社會契約。
如三方聯(lián)營承包合同的目的是合同各方為了共同的經(jīng)濟目的和利益而聯(lián)合,所以它屬于一種社會契約。聯(lián)營體具有團體性,但它在性質(zhì)上又區(qū)別于合資公司。因此,工程承包合同的法律原則和一般公司法律原則都不適用于聯(lián)營承包合同關(guān)系,它的法律基礎是民法中關(guān)于聯(lián)營的法律條文[3]。另外,三方待建合同就更加復雜。代建機構(gòu)作為項目法人的制度設計與現(xiàn)行的法律環(huán)境還存在一定矛盾。爭議在于代建關(guān)系是一種民事委托關(guān)系或是行政委托關(guān)系,直接導致代建行為的法律關(guān)系不清。通過委托代建,建設單位的民事責任風險轉(zhuǎn)移了,但行政責任乃至刑事責任的風險并沒有轉(zhuǎn)移,原因在于代建制度并不是一項法定制度。盡管在《國務院關(guān)于投資體制改革的決定》中提到了“代建制”,但由于相關(guān)的配套政策還不健全,代建機構(gòu)的法律地位仍不明確[4]。由此帶來的是三方代建合同的法律關(guān)系模糊,但基于三方代建合同的基石也是合同各方為了共同的經(jīng)濟目的和利益而聯(lián)合或者制約,我們可以將其視為一種社會契約。以上兩種合同,其范圍都已經(jīng)超出了合同法的調(diào)整范疇,同樣的情況也出現(xiàn)在工程擔保合同中。通過以上分析,雙方合同與三方合同在性質(zhì)上存在著較大的差異,其焦點在于是否超出合同法的調(diào)整范圍。
2.3 合同效力差異分析
合同一經(jīng)簽訂,只要合同合法,則成為一個法律文件。雙方按合同內(nèi)容承擔相應的法律責任,享有相應的法律權(quán)利。合同雙方都必須用合同規(guī)范自己的行為。如果不能認真履行自己的責任和義務,甚至單方撕毀合同,則必須接受經(jīng)濟的甚至法律的處罰。除了某些特殊情況使合同不能實施外,合同當事人都不能擺脫這種法律約束力。這是建筑工程雙方合同的效力特點,同時也適用于大多數(shù)三方合同。
但是,在三方合同中的三方聯(lián)營承包合同中,是不存在這個特點的。通常聯(lián)營承包合同在工程承包合同投標前就得簽訂,作為工程承包合同的一個附件。業(yè)主在資格預審時既要將聯(lián)營體作為一個總體單位來考察,同時又要分別考察各成員的資質(zhì)和業(yè)績。在評標時業(yè)主也必須研究聯(lián)營合同、聯(lián)營體運作的問題,以及可能帶來的風險。只有總承包合同簽訂,聯(lián)營承包合同才真正有效。只有總承包合同結(jié)束,聯(lián)營體才能解散,聯(lián)營體必須完成它的總承包合同責任。從上面的分析可以看出,三方聯(lián)營承包合同的效力是有條件的,只有在總承包合同簽訂的條件下才成立。假如沒有成功簽訂總承包合同,那么之前簽訂的三方聯(lián)營承包合同是沒有法律效力的。這與一般的雙方合同有根本的區(qū)別。
另外,雙方合同在合同任務結(jié)束或者單方毀約的條件下結(jié)束(毀約方需要承擔毀約責任)。在某些三方合同中,即使單方毀約(除了業(yè)主),合同依然繼續(xù)履行。如在三方聯(lián)營承包合同中,當某聯(lián)營成員退出時,其他聯(lián)營成員有將聯(lián)營體的業(yè)務進行到底的全部權(quán)利和義務。同樣的情況也出現(xiàn)在某些三方工程合同中(非聯(lián)營)或者工程擔保合同中。
3.案例分析
作者在評標工作中,發(fā)現(xiàn)在工程實際操作中存在大量的對三方合同的誤讀。如在某工程清標過程中,業(yè)主要求承包商所提供的以往的承包合同必須是雙方合同(即不認可三方合同),而同時業(yè)主認為只要合同中出現(xiàn)三方簽字的即為三方合同,從而導致了許多合同作廢。這種做法是值得商榷的。作者發(fā)現(xiàn),處于監(jiān)督的目的,業(yè)主作為鑒定方經(jīng)常會出現(xiàn)在分包合同或者指定分包合同中。而在這種合同當中,業(yè)主其實是不在合同權(quán)利義務關(guān)系中的,即此類型的三方合同本質(zhì)上是屬于雙方合同。因為分包合同或指定分包合同,合同主體只有兩個――總承包商和分別商或指定分包商。合同的權(quán)力義務關(guān)系只在兩者之間存在,即使發(fā)生本合同范圍內(nèi)的糾紛,也與業(yè)主沒有任何關(guān)系。
4.結(jié)論
合同作為工程建設的紐帶,其重要性是不言而喻的。隨著現(xiàn)代項目復雜性的日益增加,為確保工程建設的順利實施,加強合同管理是關(guān)鍵。從而,加深合同的認識就顯得非常必要了。從上面的分析,可以看出雙方合同和三方合同存在著合同標的、合同性質(zhì)、合同效力等方面的主要差異。同時,兩者之間在其他方面,如合同界面、復雜程度、應用范圍、操作流程、風險控制等方面也會存在差異。對兩者差異的研究,有助于加深對工程合同的理解,為實際工程合同管理提供依據(jù)。
參考文獻:
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【關(guān)鍵詞】施工合同;管理;問題;對策
引言
自改革開放以來,我國的社會經(jīng)濟在不斷的發(fā)展,各種建筑工程項目也在不斷的被制定和建設。面對當今快速發(fā)展的社會形勢,我國的建筑行業(yè)的各項規(guī)格指標都變得越來越完善和規(guī)范,而對各種規(guī)格指標進行規(guī)范的時候必然會對建筑企業(yè)的行為進行約束,這就使得建筑行業(yè)的競爭越來越激烈,加上國家對工程項目的施工合同管理的相關(guān)法律法規(guī)的制定,使得施工合同管理越來越受到建筑企業(yè)的重視。通過對建筑工程項目的施工合同管理能夠?qū)こ淌┕ぶ械母鱾€關(guān)節(jié)和發(fā)包承包雙方的利益關(guān)系進行明確,對工程項目的順利施工和成本的控制等方面有著不和或缺的作用,使得建筑行業(yè)能夠順應時代的發(fā)展和社會市場的需求,保證建筑行業(yè)的正常穩(wěn)健發(fā)展。
一、施工合同及管理的重要性
(一)施工合同
施工合同是指建筑安裝工程承包合同,發(fā)包承包雙方在進行合同簽訂之后能夠?qū)﹄p方的責任進行明確,通過相互之間的分工協(xié)作,共同的完成國家建筑項目的設計任務。施工合同主要受到法律的的影響,簽訂的建筑工程施工合同的建設計劃和相關(guān)的設計文件必須得到國家相關(guān)不問的批準,進行施工合同的簽訂的時候必須履行相關(guān)的法定程序,然后再進行建筑工程的后續(xù)施工,在后續(xù)的施工過程中如果出現(xiàn)需要更改原先施工設計計劃的情況,需要對相關(guān)部門報告并經(jīng)過審核通過之后進行施工。我國在建設工程項目發(fā)包方面主要采用的是招標投標制度,對施工合同的簽訂和履行進行嚴格的監(jiān)督管理。建筑工程的施工個同還需要根據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)進行備案,對施工過程中的施工質(zhì)量進行全面的監(jiān)督。
施工合同將發(fā)包方和承包方在建設工程項目中需要做的事情進行規(guī)定,雙方在相關(guān)法律法規(guī)的制定下根據(jù)工程項目的實景情況進行一定的協(xié)商,在達成一致后進行條款的編制,并共同的履約。首先應該對包括工程名稱和地點、承包的內(nèi)容范圍和方式及施工質(zhì)量和施工工期大要求在內(nèi)的工程概況進行編制。其次要對雙方的大體工作進行制定,對于發(fā)包方,應該對工地代表進行指派,對施工合同中相關(guān)的事宜進行全面全責的管理,對承包方的材料、施工的質(zhì)量和安全性等方面進行監(jiān)督,另外還需要對承包商提供臨時的水電等等;而承包方則是工地代表的擔任者,對合同的相關(guān)事宜進行管理,保證施工任務的施工質(zhì)量和施工進度,要對施工過程中的各種交叉配合的工作進行管理,確定好鑰匙等重要物品的保管,在進行對原建筑結(jié)構(gòu)和其他設備管線的改拆時應該征得發(fā)包方的統(tǒng)一等等。另外還應該對質(zhì)量、工期、價款和結(jié)算、材料、安全生產(chǎn)和違約責任進行約定。
(二)施工合同管理的重要性
隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展,建設工程變得越來越復雜,為了對長期施工過程中出現(xiàn)的各種各樣的問題進行一定程度的解決,應該對建設工程施工合同中發(fā)包承包雙方的利益關(guān)系進行明確的約束,防止因為種種原因?qū)е碌膬煞交ハ喑镀?,對合同原有的約束產(chǎn)生弱化或喪失的作用,使得合同的履約效果和目標受到影響不能很好的實現(xiàn)。施工合同管理能夠通過系統(tǒng)動態(tài)的工作來實現(xiàn)對工程建設全過程的控制與管理,利用法律法規(guī)對合同中規(guī)定的責任進行約束。雙方在對施工合同進行簽訂之前,應該對合同中的各個相關(guān)信息進行相抵的確認,通過交流溝通進行合同的初步擬定,確認之后進行簽訂,之后施工合同開始生效,直到建設項目竣工或者因為種種原因?qū)嵭?。一個施工合同的好與壞,主要是根據(jù)施工合同能否對發(fā)包承包雙方的權(quán)利和義務能夠平衡來進行評定的。通過對施工合同的管理,不但能夠平衡雙方之間的權(quán)力與義務的關(guān)系,還能對施工過程中施工質(zhì)量和施工進度進行一定的約束,對建設項目的質(zhì)量和功能有著很好的保證作用。在進行施工合同管理的時候,需要考慮市場經(jīng)濟的因素,通過對合同管理機制的健全,對建筑行業(yè)進行一定的優(yōu)化和規(guī)范,使得建筑行業(yè)能夠正常穩(wěn)健的發(fā)展。
二、建筑工程施工合同管理中存在的問題
(一)施工合同內(nèi)容的不規(guī)范
施工合同是整個建設項目中的重要組成部分,也是合同管理的核心,但是有的建設項目的發(fā)包承包雙方在施工合同上并沒有進行足夠的重視,造成這種情況的主要原因處理沒有相應的專業(yè)施工合同擬定人員進行專業(yè)準確的施工合同的編制之外,還有就是某些人會想在施工合同中進行一些私利的謀取等等。在進行施工合同的確定編制的時候,應該對建設項目施工的各個方面的知識進行綜合分析,專業(yè)知識較為廣泛,但是通過編制完善的建設項目施工合同能夠為工程項目管理系統(tǒng)工作的順利進行打好基礎。為了實現(xiàn)對建設工程項目施工合同的規(guī)范合理的編制,應該對編制人員的專業(yè)素質(zhì)進行一定程度的考察,考察的內(nèi)容主要是對專業(yè)能力和相關(guān)法律法規(guī)的了解程度和對工程造價管理的認知等等。
在對施工合同進行履約的時候,會出現(xiàn)履約的畸形,造成這種履約的畸形的原因很大方面是受到施工合同權(quán)利義務的制定不合理導致的。在我國的建設項目施工合同中,有不少的施工合同僅僅是由發(fā)包商進行編制的,所以有很大的幾率會出現(xiàn)因為發(fā)包方為了獲得利益而損害承包商的利益的合同內(nèi)容。這種情況主要表現(xiàn)在對違約賠償?shù)确矫孢M行較為模糊的約定,對建設施工中出現(xiàn)意外事故和其他危險情況的不明確處理,使得發(fā)包方能夠在出現(xiàn)上述情況的時候能夠減輕自身的責任。出現(xiàn)施工合同權(quán)利義務不平衡的情況還有很多,這些情況會使得在施工合同簽訂之后出現(xiàn)履約的爭議,弱化和喪失建設項目施工合同的制約性。
(二)施工合同管理意識有待提高
我國的建筑行業(yè)起步較為慢,但是發(fā)展速度較快,這使得我國建筑行業(yè)的不少人員在進行建設工程項目建設的時候不能充分的發(fā)揮原有的作用。建筑施工及管理負責人員的專業(yè)能力不夠,技術(shù)素質(zhì)良莠不齊,對相關(guān)法律法規(guī)知識的意識較為淡薄,不能充分的認識到施工合同管理的重要性。施工合同設計人員在進行施工合同編制的時候不能對發(fā)包承包雙方的權(quán)利和義務的進行平衡處理;有時會出現(xiàn)雖然合理的完成建筑施工合同的編制之后還是有人不對施工合同進行正確的履約;在進行建設項目施工合同的簽訂的時候,會出現(xiàn)承包方資質(zhì)不夠或者在合同簽訂的時候不用真實姓名進行簽訂;還有的建設項目會出現(xiàn)施工合同的多個承包方,甚至還會出現(xiàn)承包方繼續(xù)向下層簽訂承包合同,這種情況會使得施工合同權(quán)利與義務的分散,不能很好的對施工的責任進行明確等等都是出現(xiàn)在建設項目施工合同中存在的問題。面對復雜的工程承包系統(tǒng),建設企業(yè)加強了對建設項目承包的競爭,但是會出現(xiàn)惡意的競爭,阻礙我國建設行業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展。出現(xiàn)這些問題的原因除了我國的市場經(jīng)濟體制還不夠健全之外,還會因為部分方面的法律法規(guī)的不夠完善而使得施工合同不能很好的進行履約,使得施工合同履約的過程中這些方面不能很好的進行。
(三)施工合同監(jiān)管機構(gòu)不夠健全
我國的建筑工程市場在我國的市場中的競爭時間不長,所以建筑工程市場需要進一步的完善和規(guī)范,應該加強對項目施工合同的管理和利用。有不少的建筑施工企業(yè)沒有對合同管理體系的建設進行足夠的重視,使得合同管理機構(gòu)不夠完善或者缺失。不能夠?qū)贤O(jiān)管制度、合同管理程序和合同管理部門的職能進行制定和明確,還會出現(xiàn)管理不當和混亂的情況。因為管理不到位會使的操作流程不夠具體,不能夠進行及時的工程的追蹤和評價,對施工合同的執(zhí)行力度不夠。
三、建筑工程施工合同管理存在問題的有效對策
(一)提高合同管理人才的專業(yè)素質(zhì)培養(yǎng),規(guī)范施工合同文本
對當前的施工合同管理人員進行一定的專業(yè)素質(zhì)的培訓,提高現(xiàn)任管理人員的管理能力。在進行管理人員錄取的時候,應該對人員進行管理素質(zhì)能力的分析,對管理人員在工程技術(shù)及施工經(jīng)驗等方面進行一定的考察,對管理人員在施工合同的編制、修改、談判及詮釋等能力上進行了解,另外管理人員的工程造價和會計財務等方面的知識也是很重要的。
提高管理人員的責任意識,通過建立和健全王偉責任制度,對管理人員的責任、權(quán)限和獎罰等方面進行明確,促使管理人員的管理的積極性,提高內(nèi)部的競爭意識,通過管理人員的自強來提高施工材料管理的質(zhì)量。
進行施工合同編制的時候,可以施工合同范本,對施工合同的內(nèi)容進行法律上的規(guī)范,保證施工合同的公平公正和科學嚴謹。在對施工合同范本編制的時候可以根據(jù)國外的先進經(jīng)驗來進行,之后進行推廣,并加強相關(guān)部門對施工合同范本的執(zhí)行力度的監(jiān)察。
(二)加強合同管理意識
隨著建筑市場管理的規(guī)范化,應該在建設施工的過程中加強對合同管理人員專業(yè)能力的考察。為了加強管理的市場化,需要對管理人員進行一定教育培訓,加強管理人員對相關(guān)法律法規(guī)和專業(yè)知識了解和運用,使得管理人員的法律意識和法律業(yè)務能力得到提高。
要加強對合同評審機制的制定,通過相關(guān)的知識和經(jīng)驗對合同進行分析評價和改進,防止施工合同在法律法規(guī)和履約風險等方面的影響,在進行施工的過程中應該對施工的證據(jù)資料進行收集和整理,通過完整、清晰、嚴謹和規(guī)范的資料來作為證據(jù)防止他人對自己的不利。在進行施工合同管理的時候,不能因為管理的復雜而投機取巧,應該扎扎實實的完成施工合同的管理,保證施工合同管理的質(zhì)量。
(三)建立健全合同管理機構(gòu)
通過建立健全合同管理機構(gòu),能夠?qū)κ┕ず贤芾砣藛T進行統(tǒng)籌管理,對管理人員的管理進行一定程度的指導和監(jiān)督。隨著信息化的發(fā)展,建設企業(yè)也需要加強對施工合同管理的網(wǎng)絡信息化建設。
建設施工企業(yè)通過對合同管理機構(gòu)的健全和相應管理人員的配置,能夠?qū)崿F(xiàn)對合同的等級及審查等方面的管理,在統(tǒng)計和檢查之后,根據(jù)合同備案制度進行規(guī)范化的管理,健全監(jiān)督保障機制,使得合同管理制度能夠更好的實施。
結(jié)語
綜上所述,作為市場經(jīng)濟合法運行的重要基礎,施工合同能夠利用相應的法律政策來對發(fā)包承包雙方的行為和利益進行規(guī)范和約束,能夠在一定程度上保證建筑行業(yè)的正常穩(wěn)健發(fā)展。面對逐步規(guī)范化的建筑市場管理,應該對施工合同管理中的問題進行分析,利用相關(guān)的法律政策進行完善,提高施工合同管理的水平和質(zhì)量,提高合同的對發(fā)包承包雙方的制約,通過對合同的履約來實現(xiàn)互利共贏,使得我國的建筑行業(yè)能夠正常穩(wěn)健的發(fā)展。
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關(guān)鍵詞:水利工程;建設施工;合同管理;合同審查制度
中圖分類號:TU392文獻標識碼:A
文章編號:1009-2374 (2010)19-0172-02
隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體系的不斷完善和發(fā)展,國內(nèi)建筑市場在逐步走向規(guī)范化,我國加入WTO后,我國建筑市場逐步對外開放,隨著國外建筑商進入我國建筑市場,市場競爭將更加激烈,承包商要求生存和發(fā)展,施工管理合同就成為工程項目管理的重要課題,本文結(jié)合在水利工程建設中的經(jīng)驗就如何加強施工合同建立做些討論。
1施工合同與施工合同管理
施工合同即建筑安裝工程承包合同,是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程,明確雙方權(quán)利,義務關(guān)系的合同。施工合同管理是指各級工商行政管理機關(guān)、建設行政管理機關(guān)、金融機構(gòu),以及工程發(fā)包單位、監(jiān)理單位、承包單位依照法律、行政法規(guī)、規(guī)章制度,采取法律的、行政的手段,對施工合同關(guān)系進行組織、指導、協(xié)調(diào)和監(jiān)督,保護施工合同當事人的合法權(quán)益,處理施工合同糾紛,防止和制裁違法行為,保證施工合同法規(guī)的貫徹實施等一系列活動。施工合同管理可分為兩個層次:第一層次為國家機關(guān)及金融機構(gòu)對施工合同的管理;第二層次為建設施工合同當事人及監(jiān)理單位對施工合同的管理。
2當前施工合同管理存在的主要問題
近幾年來,水利工程建設施工合同管理方面存在的問題主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
2.1市場行為不夠規(guī)范,施工合同管理形同虛設
隨著建設管理體制改革的不斷深入,水利工程建設市場已逐步規(guī)范化,但由于施工合同的雙方在利益上存在矛盾,在招投標過程中,出現(xiàn)了一些怪現(xiàn)象,發(fā)包人利用建筑市場供求矛盾,依仗賣方優(yōu)勢對承包人提出一些苛刻條件,迫使承包人壓低中標價格,承包人迫于自身生存和發(fā)展的壓力,大多數(shù)承包人面對不公正的合同條款也只能委曲求全。另一方面,有的承包人為提高中標率,搞圍標,甚至惡意串通,提高中標價,造成不正當競爭,擾亂建設市場,容易造成施工技術(shù)力量強、管理水品高的承包人不能中標,項目得不到順利實施,工程建設質(zhì)量得不到保證,施工合同得不到很好的實施。
2.2合同雙方配合出現(xiàn)問題,造成工程無法順利實施
在工程建設過程中,發(fā)包方往往出現(xiàn)應該提供的資源條件沒有及時提供,或者根本無法提供,造成工程項目無法按時開工或?qū)嵤┻^程中無法順利進行,有時由于前期準備工作沒有做好就開工,結(jié)果工程進展緩慢,項目工期被動拖延。有的承包方在施工過程中人員資格和數(shù)量,設備的數(shù)量及型號,工程工期等與合同內(nèi)容不相符,甚至差異很大。特別是投標項目,實際施工過程中與標書內(nèi)容不一致,標書中的承諾不能完全兌現(xiàn),對工程項目根本無法順利實施。
2.3合同簽訂過程不夠嚴謹,合同約束力不夠
主要表現(xiàn)在工程招投標不規(guī)范,有的招投標過于簡單,邀約及承諾不能構(gòu)成合同簽定的條件。建設雙方甚至不使用合同范本,而是由雙方商定形成一個合同,有時由于經(jīng)驗不足或者缺乏對工程的細致分析,造成合同履行過程中出現(xiàn)一些合同涉及不到的問題,合同的預見性較差,雙方需要重新進行協(xié)商,給工程建設帶來不必要的麻煩。有的合同條款不夠嚴密,有歧義,在合同執(zhí)行過程中容易產(chǎn)生不必要的爭執(zhí)。
2.4 有的工程項目在實施過程中存在違法轉(zhuǎn)包或分包現(xiàn)象,給合同管理帶來麻煩
根據(jù)合同法規(guī)定,承包人不得將其承包的全部建設工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的建設工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。但在工程實際建設過程中,非法轉(zhuǎn)包或分包的行為仍然存在,造成合同履行起來困難重重,工程質(zhì)量很難保證,出現(xiàn)一些債務糾紛,造成工期拖延。給合同管理工作帶來不必麻煩。
2.5掛靠現(xiàn)象依然存在,給施工合同管理帶來難度
雖然政府已明文規(guī)定不允許掛靠行為,但是由于種種原因,依然有些沒有資質(zhì)的神通廣大的包工頭能拿到工程項目,同時,有些建筑業(yè)企業(yè)迫于生存壓力,也是來者不拒,只收管理費,不參與工程施工管理過程,在這種情況下,施工合同管理根本不到位。
3對加強施工合同管理工作的幾點認識
3.1增強合同管理意識,主動自覺執(zhí)行合同
要加強對合同管理人員進行合同管理等必要的崗前培訓,在水利工程建設過程中,應該派選具有豐富實踐經(jīng)驗、懂經(jīng)濟、業(yè)務強,具有高度責任感和敬業(yè)精神的人員負責施工合同管理,在施工合同執(zhí)行前期,要及時對執(zhí)行人員進行交底,使他們熟悉施工合同內(nèi)容,做到有理、有據(jù)地執(zhí)行施工合同,變被動執(zhí)行施工合同為主動自覺執(zhí)行合同。
3.2增強法律觀念,依法進行施工合同管理
目前,我國建設行業(yè)法律法規(guī)越來越完備,尤其是《合同法》、《招標投標發(fā)》的頒布實施,對工程招標及施工合同管理提出了具體要求,各行各業(yè)也根據(jù)國家法律制定了有關(guān)條例。因此,合同當事人在簽訂合同時應當認真閱讀有關(guān)法律、法規(guī),并對所簽合同的標的、計量標準、質(zhì)量要求、價款支付方式、合同履行期限、地點、違約責任以及合同條文的釋疑等內(nèi)容,應作出明確具體的解釋,防止出現(xiàn)歧義,增強合同的嚴密性和可操作性。
3.3逐步建立專門合同管理組織,使合同管理專業(yè)化
在這方面我們必須學習和借鑒國內(nèi)外承包商的先進經(jīng)驗,由于合同管理涉及知識面廣、專業(yè)性強,必須由專門人員、專門機構(gòu)來從事合同管理這項工作。
3.4積極推廣使用合同示范文本
隨著建設管理體制改革的不斷深入,特別是水利工程建設市場經(jīng)過一定時期的運行,已形成了自身的建設合同范本,使用合同范本有助于明確雙方的權(quán)利與義務,防止合同缺項、漏項和不平等條款的出現(xiàn),因此應積極推廣使用。
3.5堅持施工合同審查制度,嚴格招標時企業(yè)資格審查
堅持施工合同審查制度,是施工合同能否順利履行的前提與保證。一般情況下,施工合同審查的內(nèi)容主要包括:建設項目是否具備合同簽訂的條件,施工合同內(nèi)容是否符合有關(guān)法律、法規(guī),合同條款是否詳盡、明確,工程等級和技術(shù)要求是否具體,是否符合國家規(guī)范、標準,合同簽定是否具有完備的合同手續(xù)。此外,在工程招投標時還應該對施工企業(yè)的主體資格、企業(yè)信譽、注冊資金、財務狀況、技術(shù)設備、履行能力、施工經(jīng)驗等進行嚴格審查,以確保投標企業(yè)的內(nèi)在質(zhì)量。
3.6選擇好監(jiān)理隊伍是做好施工合同的重要保證
監(jiān)理工程師是聯(lián)系發(fā)包方和承包方的重要紐帶,在施工合同管理過程中起著舉足輕重的作用,高素質(zhì)的監(jiān)理工程師能夠公平、誠信地處理合同執(zhí)行過程中遇到的實際問題,對工程項目實施有較好的預見性,能給工程建設創(chuàng)造一個寬松良好的環(huán)境,可以確保工程建設順利實施。
3.7施工合同管理的后評價工作
由于施工合同管理工作比較偏重于經(jīng)驗,只有不斷的總結(jié)經(jīng)驗,才能不斷地提高本人和企業(yè)的施工合同管理水平,將施工合同管理的方式、方法和得失予以總結(jié)、交流,可以豐富施工合同管理的經(jīng)驗,提高施工合同管理水平,一個合同從簽訂到執(zhí)行的得失,無論本人或企業(yè)都是一筆財富,所以應做好合同管理的后評價工作。
4結(jié)語
隨著建筑業(yè)和建設管理體制改革的不斷深化,建筑業(yè)企業(yè)的生產(chǎn)方式和組織結(jié)構(gòu)也發(fā)生了深刻的變化,建筑業(yè)企業(yè)普遍實行了項目經(jīng)理責任制,面對中國加入WTO和經(jīng)濟全球化的挑戰(zhàn),施工合同管理工作已成為工程項目管理的主要內(nèi)容,做好施工合同管理將對工程項目管理的成功和取得較好的社會和經(jīng)濟效益起到事半功倍的作用,搞好施工合同管理工作是建筑業(yè)企業(yè)生存和發(fā)展的基本條件。
關(guān)鍵詞:水利工程;合同管理;對策
中圖分類號:TV512 文獻標識碼:A 文章編號:1672-3198(2009)05-0281-01
1 施工合同管理的概念
施工合同是指建筑安裝工程承包合同,是建設項目的主要合同,是由具有法人資格的發(fā)包方和承包方為完成商定的建筑安裝工程,明確雙方權(quán)利、義務關(guān)系的合同。合同的管理是指水利建設主管機關(guān)、相應的金融機構(gòu),以及建設單位、監(jiān)理單位、承包企業(yè)依照法律和行政法規(guī)、規(guī)章制度,采取法律的、行政的手段,對施工合同關(guān)系進行組織、指導協(xié)調(diào)和監(jiān)督。保護施工合同當事人的合法權(quán)益,處理施工合同糾紛,防止和制裁違法行為,保證施工合同法規(guī)的貫徹實施等一系列活動。
2 合同管理的作用
施工合同作為約束發(fā)包方和承包方權(quán)利和義務的依據(jù),合同管理的作用主要體現(xiàn)在以下幾個方面:一是促使施工合同的雙方在相互平等、誠信的基礎上依法簽訂切實可行的合同,二是有利于合同雙方在合同執(zhí)行過程中進行相互監(jiān)督。以確保合同順利實施;三是合同中明確的規(guī)定了雙方具體的權(quán)利與義務,通過合同管理確保合同雙方嚴格執(zhí)行;四是通過合同管理,增強合同雙方履行合同的自覺性,調(diào)動建設各方的積極性,使合同雙方自覺遵守法律規(guī)定,共同維護當事人雙方的合法權(quán)益。
3 當前合同管理存在的主要問題及成因分析
3.1 招標不夠規(guī)范。為合同管理埋下了隱患
隨著“三制”改革的深入開展,水利工程建設市場已逐步規(guī)范,但由于施工合同的雙方在利益上存在矛盾,表現(xiàn)在合同上,如某些工程在招標過程中,利用僧多粥少的心理對承包人提出一些苛刻條件。迫使承包人壓級壓價,給承包人增加額外負擔,甚至直接壓低中標價格。使承包人受到一定的經(jīng)濟損失。為順利承包到工程,且迫于自身生存和發(fā)展的壓力,大多數(shù)承包人面對不夠公正的合同條款也只能委曲求全。同時,有的承包人為提高中標率,搞聯(lián)合投標,甚至惡意串通,抬高中標價,造成不正當競爭,擾亂建設市場,造成施工力量強、管理水平高的承包人不能中標,項目不能順利實施,工程建設質(zhì)量得不到保證,給施工合同管理帶來被動。
3.2 合同一方的承諾不能兌現(xiàn),造成工程無法順利實施
在工程建設過程中,某一方應提供的資源沒有及時提供,或者根本無法提供,造成工程項目無法開工或?qū)嵤┍粍?,特別是一些中小型項目,由于前期工作缺乏必要的法律依據(jù),工作開展比較困難,進展緩慢,造成工程項目被動拖期。有的承包方在施工過程中人員資格和數(shù)量,設備的數(shù)量及型號,工程工期等與合同內(nèi)容不相符,甚差異很大。特別是投標項目,實際施工過程中與標書內(nèi)容不一致,標書中的承諾不能完全兌現(xiàn),對工程項目的順利實施造成負面影響。另外一些應急度汛的水利工程,工期短,時效性強。如工程不能按期竣工,可能造成防汛搶險的被動,并造成不必要的經(jīng)濟損失。
3.3 合同條文不夠完善,對合同雙方不能很好的進行約束
主要表現(xiàn)在工程招投標不規(guī)范,有的招投標過于簡單,邀約及承諾不能構(gòu)成合同簽定的依據(jù)。建設雙方有的不使用合同范本,而是由雙方商定形成一個合同,有時由于經(jīng)驗不足或缺乏對工程的細致分析,造成合同履行過程中出現(xiàn)一些合同涉及不到的問題,合同的預見性較差,雙方需要重新進行協(xié)商,給工程建設帶來不必要的麻煩。有的合同條款不夠嚴密,有歧義,在合同執(zhí)行過程中容易產(chǎn)生不必要的爭執(zhí)。
3.4 工程項目在實施過程中存在的違法轉(zhuǎn)包或分包現(xiàn)象,給合同管理帶來麻煩
根據(jù)合同法規(guī)定,承包人不得將其承包的全部建設工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的建設工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。但在工程實際建設過程中。非法轉(zhuǎn)包或分包的行為仍然存在,造成合同履行起來困難重重。工程質(zhì)量很難保證,出現(xiàn)一些債務糾紛,造成工期拖延,給合同管理工作帶來不必要的麻煩。
4 對加強合同管理的對策
4.1 增強法律觀念。依法進行合同管理
目前,我國建設行業(yè)法律法規(guī)越來越完備,尤其是《招標投標法》,《合同法》的頒布實施,對工程招標及合同管理提出了具體要求,各行各業(yè)也根據(jù)國家法律制定了有關(guān)條例。因此,合同當事人在簽訂合同時應當認真閱讀有關(guān)法律法規(guī),并對所簽合同的標的、計量標準、質(zhì)量要求、價款支付方式、合同履行期限、地點、違約責任以及合同條文的釋疑等內(nèi)容,應作出明確具體的解釋,防止出現(xiàn)歧義,增強合同的嚴密性和可操作性。
4.2 積極推廣使用合同示范文本
“三制”改革后,水利工程建設市場經(jīng)過一定時期的運行。已形成了自身的建設合同范本,使用合同范本有助于明確雙方的權(quán)利與義務。防止合同缺項、漏項和不平等條款的出現(xiàn),因此應積極推廣使用。
4.3 堅持合同審查制度,嚴格招標時企業(yè)資格審查
堅持合同審查制度,是合同能否順利履行的前提與保證。一般情況下,合同審查的內(nèi)容主要包括;建設項目是否具備合同簽訂的條件,合同內(nèi)容是否符合法合規(guī)。合同條款是否詳盡明確,工程等級和技術(shù)要求是否具體,是否符合國家規(guī)范標準,合同簽定是否具有完備的合同手續(xù)。此外,在工程招標時還應該對施工企業(yè)的主體資格、企業(yè)信譽、注冊資金、隸屬關(guān)系、財務經(jīng)濟狀況、設備及技術(shù)條件、履約能力,與招標工程相類似的工程施工經(jīng)驗等進行嚴格審查,以確保投標企業(yè)的內(nèi)在質(zhì)量。
4.4 加強對合同執(zhí)行情況跟蹤檢查,督促合同雙方自覺履行合同
在合同執(zhí)行過程中,主管部門及建設單位應定期檢查合同執(zhí)行情況,并建立完善的合同檢查考核制度。對合同執(zhí)行過程中出現(xiàn)的偏差問題,認真進行分析、糾正,對隨意違反合同條款的行為要認真查處,使合同管理步入正規(guī)化、規(guī)范化管理渠道,防止因合同違規(guī)而造成不良后果。
4.5 對合同管理人員進行必要的崗前培訓
在水利工程建設過程中,應選派具有豐富工作實踐經(jīng)驗、懂經(jīng)濟、業(yè)務強,具有高度責任感和敬業(yè)精神的人員負責合同管理。對于合同管理人員要進行崗前培訓,在合同執(zhí)行過程中,要注意對執(zhí)行人員進行交底,使他們熟悉合同內(nèi)容,做到有理、有據(jù)、有節(jié)的執(zhí)行合同,變被動執(zhí)行合同為自覺執(zhí)行合同。
4.6 選擇好的監(jiān)理隊伍是做好合同管理的重要保證